СТАТЬИ

Большое интервью с Генеральным директором юридической фирмы «Прагмат» Эдуардом Калинкиным и руководителем юридического департамента Артёмом Платоновым.

В первой части интервью поговорим на важную тему для любого бизнеса — сопровождение выездных налоговых проверок. Во второй части интервью рассмотрим темы: юридическое структурирование бизнеса и защита активов компании и активов собственников.

Налоговая сфера одна из самых богатых на изменения в законодательстве. А что изменилось в порядке проведения выездных налоговых проверок? О чем нужно знать владельцу компании?
Да, действительно, налоговое законодательство не стоит на месте, проверки бизнеса становятся более тщательными. Но, как таковых изменений, вступающих в силу с начала этого года, в НК РФ не вносили. Владельцам бизнеса стоит понимать, что от принятия решения ФНС о проверке и ее старта проходит много времени.
Как это происходит: контрольно-аналитический отдел находит «налоговый разрыв», после чего налогоплательщик получает уведомление о том, что нужно устранить неточность. Например, подать уточненную налоговую декларацию. И вот тут-то рука владельца уже должна быть на пульсе, ведь если на данном этапе не дать обоснованный “отпор” КАО, то можно начинать готовиться к выездной проверке.
Второй момент, о котором стоит задуматься владельцу — это грамотно разработанная структура бизнеса, так как в настоящее время ликвидация подконтрольных лиц не избавляет владельца от возможных потенциальных “выстрелов” из ИФНС. Наоборот, ликвидация может послужить пусковым механизмом: ИФНС может прийти с проверкой к ликвидируемой организации и установить связь с основной компанией. В итоге доначисления получит основное юридическое лицо.
Ну и третье, на что при 100 % проверок обращают внимание — это кредиторская задолженность. И речь, тут не только о ее размере, но и о сроках погашения. Владельцы должны понимать, что реальность хозяйственных операций доказать практически нереально. Если кредиторская задолженность не погашается годами, либо она переуступается, или бывают варианты новации в новое обязательство, все это не работает. Особенно странно выглядят ситуации, когда долги подкреплены претензионной работой, но при этом поставки товара/услуг от кредитора продолжаются, он не обращается в суд за взысканием задолженности.
Мы со своей стороны предлагаем проводить в компании ежегодный налоговый аудит силами приглашенных налоговых консультантов, которые могут заранее выявить рисковые позиции и дать практические рекомендации. Такой налоговый аудит снижает риск возникновения доначислений.

Почему компаниям стоит обратиться к специалистам по выездным налоговым проверкам? Как это упростит взаимодействие с ФНС?
Обращение к профессионалам, как только возникла проблема, равно экономии времени и денег, потому что зачастую Клиент вынужден бросать все свои силы на проверку. Например, штатный юрист вместо того, чтобы заниматься внутренними задачами компании (суды, анализ и подготовка договоров, досудебное урегулирование споров, участие в переговорах и т.д.), будет 90% времени посвящать проверке.
Но поскольку штатные юристы, зачастую, редко сталкиваются с налоговыми проверками, они могут не знать об изменениях в законодательстве и уж тем более о том, как изменился сам подход к проведению проверок. Для этого и есть мы, но не как замена штатным юристам, а исключительно как помощь им. Наша юридическая фирма — это партнер штатного юриста, потому что мы владеем практической стороной вопроса, а он знает бизнес изнутри. И такой союз обеспечивает положительные результаты работы.
Еще одним минусом привлечения к сопровождению проверки только штатного юриста является “замыленность” его взгляда, ведь зачастую, он и является разработчиком тех документов, которые будет проверять ИФНС, а значит уверен в отсутствии рисков.
Мы берем все взаимодействие с контролирующим органом на себя, анализируем требования на предмет их правомерности, готовим ответы на эти требования, согласовываем походы сотрудников на допросы, сопровождаем их.
Кстати, по поводу сопровождения сотрудников на допросы существует один миф. Если допрашиваемый пришел в сопровождении юриста, или адвоката — значит ему есть что скрывать. Это не так. Любой гражданин имеет право на сопровождение адвоката или юриста, потому что не всегда может знать свои права. Наша же задача во время допроса гарантировать законность проведения этого мероприятия, чтобы все прошло в рамках закона.
Также мы сопровождаем осмотры и выемки документации. Если налоговики приехали в офис к нашему Клиенту, он звонит нам и в ближайшее время к нему приезжает наш сотрудник. Тут задача та же — гарантировать нашему заказчику, что проверка пройдет в рамках правового поля, и в случае чего наш юрист на месте зафиксирует все нарушения.
От вручения уведомления о начале проведения выездной/тематической налоговой проверки, до ее завершения, мы сопровождаем Клиента на всех этапах. Это касается и досудебного оспаривания решений налогового органа, и судебных разбирательств.

На что особенное внимание обращает ФНС при проведении выездной проверки?
Зачастую проверка не начинается с бухты-барахты, система так не работает, нет столько ресурсов и времени, чтобы проверять “на авось”. В ФНС каждый отдел выполняет свою работу, а многие процессы вообще автоматизированы.
Если говорить о выездной проверке, то она может начаться по следующим причинам:
1. Есть“разрывы”: то есть контрагент не отразил в своей отчетности реализацию товаров\работ\услуг, а второй отразил приобретение товаров\работ\услуг. Простыми словами «ООО 1» говорит о том, что приобрела что-то у «ООО 2», а «ООО 2» говорит, что ничего не продавал. Появляется “разрыв”, и налоговая направляет соответствующее требование, или вызывает на допрос. Цель одна — выяснить почему так получилось и устранить “разрыв”. Если сделка действительно была, и по каким-то причинам «ООО 2» не отразила у себя реализацию, она подаст уточненную декларацию и “разрыв” уйдет, и вопросы к налогоплательщику, соответственно, тоже.
Но, бывает так, что «ООО 2» оказалось недобросовестной компанией, и «ООО 1» не уследила за этим. Тогда «ООО 2» ничего подавать не будет, и «ООО 1» будет вынуждена либо подавать самостоятельно уточненную декларацию и доплачивать налоги, либо доказывать свою правоту, что данная сделка действительно была и они все отразили верно. В таком случае налоговая может инициировать проверку.
2. Раз в 3 года ФНС проводит плановые мероприятия, и если организация попала в данный план, то будет выездная налоговая проверка. Цель — проверить насколько добросовестно налогоплательщик ведет свою деятельность.
3. Если организация ведет “серую” деятельность и некорректно ведет учет (например, работает с фирмами-однодневками), то она с большой вероятностью попадет в неплановую выездную налоговую проверку, потому что даже автоматизированные системы ФНС очень быстро вычисляют такие организации.
4. Точно обратят внимание на кредиторскую задолженность.
5. Если в рамках взаимодействия производились поставки, то значительная часть проверки, будет посвящена перемещению товара. ИФНС будет выяснять откуда, куда, каким транспортом перевозился товар, были ли оплаты перевозчику товара. “Рисовать” транспортные накладные смысла нет, ведь ИФНС давно в рамках межведомственного взаимодействия может получить информацию проезжал ли определенный автомобиль по указанному маршруту в указанное время.
Еще работает отдел предпроверочного анализа. Он проверяет работу предприятия без выездных проверок, потом формирует отчет о том, как там обстоят налоговые дела. В таком отчете будет указано, есть ли ошибки в документации, какова вероятность уклонения от уплаты налогов. И на основании этого заключения ИФНС принимает решение о выездной проверке.

Почему лучше сразу обратиться к специалистам по сопровождению, если ФНС уже на пороге с проверкой?
Во-первых — экономия времени и собственных ресурсов.
Во-вторых — нам удается снизить сумму доначислений на 20-60% в среднем. Соответственно экономия не только времени, но и денег.
На данный момент мы сопровождаем 11 налоговых проверок одновременно, и занимаемся этим уже более 10 лет. Наш опыт позволяет нам в общем обрисовать ход дальнейших событий, в каком ключе будет проводиться проверка, какие моменты нужно проработать, где можно доказать правомерность позиции Клиента. В большинстве случаев доначисления можно уменьшить или вообще обжаловать.
Зачастую наш юрист уже на этапе предварительного анализа видит эти моменты, реже уже в ходе проверки. Мы не даем ложные надежды и не вводим в заблуждение заказчиков. Наша задача — сформировать реальную картину событий. И если шансы обжаловать решение ИФНС в некоторых ситуациях малы, мы об этом честно говорим, но даем рекомендации как в дальнейшем такого не допустить.

Выездная или камеральная проверка нашла нарушения, выписала штрафы, арестовала счета. Как это обжаловать?
Ну с порядком обжалования вряд ли могут возникнуть проблемы. Налоговые органы это не скрывают, на их сайте есть инструкция как это сделать.
Каждый вправе обжаловать решения налогового органа по налоговым проверкам, если по его мнению они нарушают его права (ст.137 НК РФ). Апелляционная жалоба подается в вышестоящий налоговый орган, но только через то ИФНС чьё решение обжалуется. То есть жалоба направляется в адрес налогового органа вынесшего оспариваемое решение, и именно он направит ее в вышестоящий налоговый орган (п. 1 ст.139 НК РФ). Далее налогоплательщик может обратиться в суд, если его не устраивает решение вышестоящего органа.
И тут мы снова возвращаемся к необходимости грамотно выстроенной позиции еще до проверки ИФНС. Поэтому налогового консультанта привлекать нужно уже на предпроверочном этапе, чтобы он фиксировал все нарушения в ходе проверки, защищал интересы компании и попутно с этим выстраивал защитную линию для судебных разбирательств.

Есть ли смысл идти в суд с иском об отмене решения ФНС? Какая перспектива у этой затеи?
Суд редко отменяет решение ФНС. Обусловлено это тем, что жалобу налогоплательщика сначала рассматривает УФНС, и если она обоснована, то решение ИФНС отменяется. Дело не доходит до суда в таких ситуациях.

Самый главный вопрос: почему такие независимые проверки законны и как это может в дальнейшем уберечь любой бизнес от серьезных проблем?
Такие проверки не только законны, они необходимы. Если их не будет, то мало кто и будет честно платить налоги. Во всех развитых странах такие проверки норма.
Но еще есть планы по собираемости налогов, по доначислениям. Можно из-за нескольких “обиженных” сотрудников, которые на допросе оклевещут налогоплательщика и отсутствию некоторых документов, получить большие убытки, чего можно было бы избежать.
Налоговая проверка рано или поздно будет. Но, ее не стоит боятся, если к ней подготовиться: грамотно вести учет, следить за порядком в документах, тщательно проверять контрагентов, следить за тем, как оформляются сделки. И если есть какие-то сомнения, то привлекать юристов, налоговых консультантов для проверки.

Вторая часть интервью с Генеральным директором юридической фирмы «Прагмат» Эдуардом Калинкиным и руководителем юридического департамента Артёмом Платоновым. В первой части интервью мы говорили о сопровождении выездных налоговых проверок, как происходит, нюансы и почему это важно для компаний.

Помогает ли грамотное юридическое структурирование защищать активы компании? Как это происходит. Могли бы Вы привести примеры?
Помогает на 100%. Мы сталкивались с разными ситуациями: и рейдерские захваты, и банкротства, и наследственные споры, перечислять можно долго. Итог всегда один — если в компании не выстроена грамотная система владения активами, их легко потерять.
У нас был случай, когда скоропостижно скончался один из собственников группы компаний, но он был в разводе и с бывшей супругой остался несовершеннолетний ребенок. Ребенок стал наследником земли, части оборудования и доли в ООО, но поскольку он был несовершеннолетним, его законный представитель, мать, стала законным владельцем данного имущества. Чтобы сохранить бизнес, акционеры были вынуждены заплатить очень большую сумму, и изрядно потрепали себе нервы, потому что бывшая супруга была далеко не в дружеских отношениях со своим бывшим мужем.
Еще один пример: собственник все свои заработанные деньги вкладывал в бизнес (покупал новое оборудование, транспорт, землю и т.д.), но оформлял все это не на себя, а на ООО. Как итог: в ходе банкротства он потерял и свое имущество в том числе, потому что передал его в собственность ООО.
Корпоративные конфликты также есть. Несколько учредителей, лет 10-15 назад, устно договорились о схеме владения имуществом организации, но потом взгляды на бизнес стали расходиться и принимается решение о его разделении. И в таких случаях, если нет четкой и прозрачной схемы владения активами, то этот процесс может затянуться на долгие годы.
Активом еще может выступать само юрлицо, бренд компании. За счет своей узнаваемости оно будет генерировать основную прибыль, поэтому очень дорожит своей репутацией.

Почему диагностику юридической структуры нужно проводить раз в 2-3 года, даже если нет никаких проблем?
Потому что законодательство быстро меняется. Сейчас развивается институт субсидиарной ответственности (ответственность лиц, контролирующих компанию собственных имуществом за долги организации), меняется подход к проведению налоговых проверок, как говорили ранее. Поэтому мы считаем, что раз в 2-3 года необходимо проводить диагностику юридической структуры бизнеса, и еще ни разу после диагностики она не осталась неизменной. Мы всегда вносим коррективы, “модернизируем” текущую структуру так, чтобы она отвечала современным требованиям безопасности.

Расскажите об особенно интересном случае в вашей практике и сколько времени заняло решение проблем заказчика?
Таких случаев много, каждый проект по-своему интересен, в этом и прелесть нашей работы. Не бывает никогда одинаковых проектов. Как один из примеров: собственник группы компаний задумался над безопасностью своих активов и защитой юрлиц с безупречной репутацией на рынке, которая позволяла ему заключать контракты без банковских гарантий, что значительно экономило бюджет. Также за счет репутации, холдинг получал крупные заказы и выигрывал тендеры.
У холдинга были крупные активы: земельные участки, офисы, склады, современное оборудование. Собственник давно задумывался о защите своих активов и стратегически важных юрлицах, но все “не доходили руки”. Мы взяли всю ответственность за проект на себя, подготовили и составили дорожную карту, где были четко прописаны сроки и этапы проекта.
Дорожную карту согласовали с собственником и советом директоров. Диагностика и разработка новой структуры у нас заняла 4 месяца. Еще два месяца ушло на внедрение новой бизнес-модели, потому что было важно перейти на новую структуру таким образом, чтобы это не отразилось негативно на процессах холдинга.

Сколько в среднем стоят ваши услуги и почему компании дешевле ими воспользоваться, чем игнорировать?
Все зависит от сложности проекта. Если говорить о сопровождении выездной налоговой проверки, средняя стоимость 100-150 тыс.руб. в месяц. Но есть проверки, где количество эпизодов небольшое, там стоимость может быть меньше.
Почему дешевле воспользоваться нашими услугами, чем нет? К примеру, актив стоит 1 миллион рублей. Его защита нашей фирмой будет стоить всего лишь 5-10% от этой суммы. Вам выгоднее заплатить эти деньги или рисковать потерять миллион и репутацию? Ответ очевиден.
Тоже касается и сопровождения проверок. Суммы доначислений в среднем по Москве от 40 млн рублей, а нам же удается снижать их на 20-60% в среднем, что экономит компании большие деньги.

Какая форма предприятия лучше подходит для защиты тайны учредителей и инвесторов?
Это не зависит от формы предприятия, все зависит от конкретной ситуации и вводных.
Вопрос скорее в том, от кого скрывать и какие цели: от ИФНС или от партнеров?
Если речь о партнерах, то такого вопроса даже не должно быть, ведь перед началом сотрудничества нужно проверить учредителя на предмет юридической чистоты, с налоговой стороны. А если учредителя по каким-то причинам скрывают, по ЕГРЮЛ не удается установить, то само собой у потенциального партнера возникнут вопросы.
Инвесторы, зачастую работают конфиденциально: в момент подписания договора инвестирования подписывается соглашение о неразглашении.

Выездная налоговая проверка практически для каждой компании является большим испытанием с доначислениями. Практика показывает, если соблюдать определенные правила, то можно избежать ошибок и успешно пройти проверку. Налогоплательщик самостоятельно либо с помощью консультантов должен периодически оценивать риски для его бизнеса. В данной статье мы рассмотрим правила подготовки к выездной налоговой проверке, а также действия налогоплательщиков после такой проверки.

ФНС России физически не может проверить все организации, поэтому уделяет внимание только недобросовестным компаниям. Более того, ФНС России прямо заявляет, что ее задачей является создание таких условий существования, когда у компаний не будет возможности действовать иначе, как в соответствии с Налоговым кодексом РФ (далее – НК РФ). Налоговые органы из года в год меняют свои подходы к проведению проверочных мероприятий. Свое внимание они акцентируют все больше на анализе финансово-хозяйственной деятельности организаций, контроль основан на критериях риска. Тема, затрагивающая такие критерии, постоянно обсуждается в печати, на всевозможных налоговых конференциях, но налогоплательщик должен понимать, что, сколько бы не было обсуждений, этого недостаточно, он должен самостоятельно проводить оценку рисков именного для его бизнеса.
Оценить риски налогоплательщикам поможет проведение АВНП – аналог выездной налоговой проверки. Это услуга налоговых, которая может быть оказана совместно с аудиторами, представляющая собой форму подготовки к налоговой проверке, включающую анализ, выявление налоговых рисков, связанных с получением необоснованной налоговой выгоды, и разработку комплекса мер по их минимизации. Конечно, только своими силами компании не обойтись, и понадобится привлечение профессиональных консультантов-практиков. Главная цель при этом – выявление и заблаговременное исправление ошибок.
Так что же представляют собой налоговые риски? Это, прежде всего, неблагоприятные последствия для компании, выражающиеся:

• в доначислениях налогов, пеней, штрафов. Следует обратить внимание, что доначисления возможны только в рамках проведения налоговой проверки (п. 50 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 г. № 57);
• в приостановлении операций по банковскому счету (арест счета);
• в назначении выездной налоговой проверки.

Тщательно проверяем контрагентов и следим, чтобы у нас всегда имелась актуальная информация, на практике встречаются случаи, когда контрагент меняет адрес, учредителей, руководителей, а у компании имеются лишь сканы документов, подтверждающих проявление налогоплательщиком должной осмотрительности. Отсутствие документов на бумажном носителе однозначно повлияет на результат проверки, причем для налогоплательщика он будет неутешительным.
Очень часто встречаются случаи, когда организации не могут дать экономическое обоснование сделки. А вы, уж поверьте, должны уметь дать экономическое обоснование любой сделки с каждым контрагентом. Деловую цель доказывает:

• лучшая цена;
• выгодные условия: скидки, бонусы;
• известность поставщика;
• единственный поставщик;
• давние отношения с контрагентом и др.

Такая подготовка позволяет налогоплательщику зачастую снизить налоговый риск, помогает качественно построить защиту при рассмотрении возражений в любом органе.
В соответствии с пунктом 1 статьи 89 НК РФ, выездная налоговая проверка проводится на основании Решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа. Налогоплательщика обязательно знакомят с указанным решением, далее вручают требование о предоставлении документов за проверяемый период.
Срок предъявления налогоплательщику решения о проведении выездной налоговой проверки (повторной выездной налоговой проверки) НК РФ не установлен (письмо Минфина России от 17.02.2016 г. № 03-02-07/1/8635).
Организация должна предоставить документы в надлежащим образом заверенных копиях, а именно: проставляется штамп «Копия верна», подпись руководителя с расшифровкой, печать (при наличии), дата заверения.
В Решении о проведении выездной налоговой проверки указываются все сотрудники налогового органа, которые будут проводить проверку, перечисляются налоги и период, попадающие под проверку (пункт 4 статьи 89 НК РФ).
Чтобы минимизировать риски для своего бизнеса, пользуйтесь профессиональной помощью экспертов-практиков в области налогового законодательства. Такие эксперты помогут сформировать грамотную позицию и правильную линию поведения сотрудников.
В соответствии с пунктом 6 статьи 89 НК РФ, выездная налоговая проверка не может продолжаться больше двух месяцев. Этот срок может быть продлен до четырех месяцев, а в исключительных случаях – до шести месяцев.
Налоговое законодательство гласит, что только три календарных года деятельности налогоплательщика и налогового агента могут быть охвачены выездной налоговой проверкой, непосредственно предшествовавших году проведения проверки.
В соответствии со статьей 89 НК РФ запрещается проведение налоговыми органами повторных выездных налоговых проверок по одним и тем же налогам, подлежащим уплате или уплаченным налогоплательщиком (плательщиком сбора) за уже проверенный налоговый период, за исключением случаев, когда такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией налогоплательщика или вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку.
Сотрудники налогового органа, проводящие выездную налоговую проверку, вправе:

• производить осмотр территорий, помещений (ст. 92 НК РФ);
• проводить инвентаризацию;
• проводить опрос работников;
• вправе вызывать на основании письменного уведомления в налоговые органы налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов для дачи пояснений в связи с уплатой (удержанием и перечислением) ими налогов и сборов либо в связи с налоговой проверкой (пп. 4, п. 1, ст. 31 НК РФ). Приказом ФНС России от 08.05.2015 г. № ММВ-7-2/189@ утверждена форма такого уведомления. В указанном уведомлении сотрудники налогового органа вправе:

1. требовать письменных пояснений;
2. проводить допросы;
3. проводить встречные проверки;
4. требовать оригиналы документов для проведения экспертизы.

В том случае если проверяющие предполагают возможность уничтожения документов, других доказательств предполагаемого правонарушения или иного противодействия со стороны налогоплательщика, они имеют право привлечь сотрудников полиции или провести самостоятельную выемку документов. Согласно пункту 1.2 письма ФНС России от 25.07.2013 г. № АС-4-2/13622 «О рекомендациях по проведению выездных налоговых проверок», для участия в выездных налоговых проверках рекомендуется привлекать сотрудников внутренних дел. Привлечение сотрудников полиции должно быть отражено в решении, подписанном руководителем либо заместителем руководителя налоговой инспекции. Рекомендуем с высокой осторожностью подходить к тем данным, которые вы передаете проверяющим с целью недопустимости противоречий или несогласованности документов, письменных пояснений, распечаток налоговых регистров и других документов по любым вопросам. Опять же вышесказанное говорит о том, что к выездной проверке нужно быть подготовленным.
Обращаем внимание, что, согласно статье 23 НК РФ, ответственным за правонарушение по налогам является налогоплательщик, а за преступление, согласно статье 19 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ), – физическое лицо.
Более того, не спешите заявлять, что с документами произошло чрезвычайное происшествие, а именно налогоплательщики часто говорят о том, что они утонули, сгорели, ведь налоговый орган сразу же запросит все необходимые справки. Должностное лицо налогового органа может провести осмотр места происшествия. Как показывает практика, в случае, если налогоплательщику удается доказать, что такой факт имел место быть, то он избегает назначения штрафа за непредставление документов (постановление ФАС Московского округа от 26.09.2011 г. № А40-151887/10-90-94), а если же удается доказать факт затопления или пожара, то налогоплательщику стоит постараться, чтобы доказать, что происшествие произошло именно с требуемыми документами (постановление Седьмого ААС от 24.06.2015 г. № А67-85/2015; постановление Восемнадцатого ААС от 02.09.2015 г. № 07-24495/2014). Сейчас складывается судебная практика, которая показывает, что организации, доказав, что произошел пожар, не могут доказать, что именно требуемые документы сгорели (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 01.02.2016 г. № Ф09-9606/15 по делу № А07-4041/2015)

Согласно пункту 9 статьи 89 НК РФ (далее – Кодекс), руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе приостановить проведение выездной налоговой проверки в следующих случаях:

• истребования документов у контрагентов или у иных лиц, располагающих информацией, касающейся деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента);
• когда необходимо получение сведений от иностранных государственных органов в рамках международных договоров Российской Федерации;
• назначения экспертиз;
• перевода документов, представленных налогоплательщиком на иностранном языке.

Приостановление и возобновление проведения выездной налоговой проверки оформляются соответствующим решением руководителя (заместителя руководителя) налогового органа, проводящего указанную проверку (письмо ФНС России от 15.02.2016 г. № ЕД-4-2/2363@).
Руководитель налогового органа может неоднократно назначать приостановление проверки, законом неограниченно количество приостановлений. Самое главное, чтобы этот срок не превышал шести месяцев. Обязательно воспользуйтесь этим временем и проработайте все неулаженные вопросы с проблемными контрагентами. Но тут тоже необходимо быть максимально осторожными, налоговые органы знают, что недобросовестный налогоплательщик может согласовывать свои действия с контрагентами. Тут-то и приходят на помощь сотрудники полиции. Они предоставляют:

• переписки с компьютеров и USB-накопителей (решение АС Республики Коми от 17.07.2015 г. № А29-9938/2014;
• расшифровки телефонных переговоров руководителей (определение ВАС РФ от 18.01.2012 г. № ВАС-17651/11).

Имейте в виду, что определен перечень документов, которые нельзя требовать у налогоплательщиков – при проверках не придется представлять сведения из ЕГРЮЛ и ЕГРИП и др. Документы, указанные в перечне, можно получить в процессе межведомственного взаимодействия (Распоряжение Правительства РФ от 19.04.2016 г. № 724-р, вступает в силу 1 июля 2016 года).
В последний день проведения выездной налоговой проверки сотрудник налогового органа обязан составить справку, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения, и вручить ее налогоплательщику или его представителю.
Днем окончания выездной налоговой проверки считается день составления справки о проведенной проверке (часть 8 статьи 89 НК РФ).
Кстати, можете не отказываться от получения всякого рода уведомлений от налоговых органов (требования, справки, повестки и др.) на этапе проверки. Должностное лицо налогового органа в этом случае отправит одно из указанных уведомлений налогоплательщику заказным письмом по почте, и такое письмо считается полученным по истечении шести календарных дней.
Нужно установить тотальный контроль за периодами проведения проверки по дням, начиная с даты получения решения до получения справки об окончании проверки с учетом всех приостановлений, так как в случае нарушения сроков у налогоплательщика будет веский аргумент по оспариванию акта проверки.
Согласно статье 100 НК РФ, по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки (Приказ ФНС России от 08.05.2015 г. № ММВ-7-2/189@).
В акте налоговой проверки указываются документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные в ходе проверки, или отсутствие таковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на нормы закона, предусматривающие ответственность за данный вид налоговых правонарушений.
Акт налоговой проверки выдается нарочно или направляется почтой налогоплательщику. Как мы указывали выше, письмо будет считаться полученным на шестой день, начиная с даты его отправки.
Не стоит агрессивно реагировать на должностных лиц налогового органа, при этом отказываться подписывать акт налоговой проверки. За такой отказ налогоплательщику грозит административная ответственность. Акт налогоплательщик может подписать, сделав ссылку на то, что будет составлен протокол разногласий.
Налогоплательщик вправе, в случае несогласия с фактами и выводами, изложенными в акте налоговой проверки, а также предложениями проверяющего налогового органа, в двухнедельный срок со дня получения акта представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по акту в целом или по его отдельным положениям.
Пункт 6 статьи 100 НК РФ (после внесения изменений в НК РФ) гласит, что по истечении срока, установленного для представления возражений по акту проверки, руководитель налогового органа в течение не более 14 дней рассматривает акт налоговой проверки, а также документы и материалы, представленные налогоплательщиком.
При этом следует учитывать, что, согласно ст. 6.1 НК РФ, срок, исчисляемый неделями, истекает в последний день недели. Неделей признается период времени, состоящий из пяти рабочих дней, следующих подряд. В случаях, когда последний день срока падает на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.
Возражения по акту налоговой проверки оформляются в письменном виде, к которым можно приложить документы, подтверждающие обоснованность возражений. Излагать свои доводы нужно последовательно, четко и лаконично, следуя порядку, в котором налоговая инспекция представила выявленные нарушения в акте. Для ясности можно цитировать отдельные позиции или приводить ссылки на конкретные пункты акта.
Этап подготовки письменных возражений на акт налоговой проверки следует рассматривать как первый этап обжалования результатов налоговой проверки. Подготовка возражений не является обязательством налогоплательщика, это его право.
Если вы считаете, что налоговая проверка вашей компании была проведена с нарушением действующих правил, установленных налоговым законодательством, и ваши интересы ущемлены, рекомендуем воспользоваться помощью налоговых консультантов, больше скажу, даже если вы так не считаете, все равно передайте документы на аналитику экспертам в этой области. Возможно, именно в вашем случае целесообразно подать возражения на акт налоговой проверки. Знание законодательства о налогах и сборах и практический опыт позволят сохранить ваш бюджет.
Если же вы решили самостоятельно оценить акт налоговой проверки и написать возражения, то для подготовки письменных возражений вам необходимо:

• провести анализ акта налоговой проверки на предмет соответствия выводов проверяющих действующему законодательству и сложившейся судебной практике, которая соответствует рассматриваемой ситуации;
• изучить позицию государственных органов, которая соответствует рассматриваемой ситуации;
• определить выводы и положения акта проверки, которые вы будете оспаривать;
• разработать доказательственную базу и аргументы в обоснование правомерности ваших действий;
• подготовить письменные возражения на акт налоговой проверки;
• подать возражения в налоговый орган.

К сожалению, очень часто встречается в налоговой проверке доначисление налогов по сделкам с контрагентами, которых сотрудники налогового органа посчитали недобросовестными, а операции с этими контрагентами – совершенными без должной осмотрительности. Мы советуем продумать и закрепить регламент проверки ваших контрагентов (например, тщательный контроль оформления первичных документов) и собирать обязательно дополнительные доказательства реальности сделок (деловая переписка, пропуска для машин и сотрудников и т. п.). Опять же, есть масса консультантов, готовых помочь вам в составлении Регламента по взаимодействию с контрагентами.

Материалы проверки рассматриваются руководителем (заместителем руководителя) налогового органа. В случае представления налогоплательщиком письменных объяснений или возражений по акту налоговой проверки материалы проверки рассматриваются в присутствии должностных лиц организации-налогоплательщика либо индивидуального предпринимателя или их представителей.
По результатам рассмотрения материалов проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

• об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения;
• о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения;
• о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Копия решения налогового органа и требование вручаются налогоплательщику либо его представителю, передаются иным способом, свидетельствующим о дате получения налогоплательщиком или его представителем. Если указанными выше способами решение налогового органа вручить налогоплательщику или его представителям невозможно, оно отправляется по почте.
На основании вынесенного решения о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения налогоплательщику направляется требование об уплате недоимки по налогу и пени.
Если решение налогового органа вас не устраивает, то в течение месяца вы имеете право подать апелляционную жалобу в вышестоящий орган. Месяц дается налоговикам на изучение вашей жалобы и вынесение решения. Причем вы имеете право просить провести рассмотрение апелляционной жалобы с вашим участием.
Если вас не устроит решение по апелляционной жалобе, то вы вправе обратиться в суд.
Мы считаем, что самый правильный вариант работы по налоговым рискам – это работа, имеющая регулярный характер. Желательно, чтобы в штате организации был сотрудник, который постоянно проводил бы аналитику позиций государственных органов, судебной практики, изменений законодательства, либо предоставьте работу по данному направлению консультантам.
Выводы:

1. налогоплательщику стоит обращаться за квалифицированной помощью к налоговым юристам;
2. работу по оценке рисков проводить регулярно;
3. принимать документы от налогового органа, так как их получение все равно неизбежно;
4. необходимо разработать регламент по взаимодействию с контрагентами;
5. тщательно отслеживать правильность заполнения первичной документации;
6. обязательно фиксировать все нарушения должностных лиц налоговых органов.

1. Налоговый кодекс Российской Федерации [Электрон. ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru
2.  Уголовный кодекс РФ [Электрон. ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru
3. Приказ ФНС России от 08.05.2015 г. № ММВ-7-2/189@) [Электрон. ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru
4. Письмо ФНС России от 25.07.2013 г. № АС-4-2/13622 892 [Электрон. ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru
5. Распоряжение Правительства РФ от 19.04.2016 г. № 724-р (вступает в силу 1 июля 2016 года 892) [Электрон. ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru
6. Приказ ФНС России от 31.05.2007 г. № ММ-3-06/338@ 892 [Электрон. ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru
7. Постановление ФАС Московского округа от 26.09.2011 г. № А40-151887/10-90-94.
8. Постановление Седьмого ААС от 24.06.2015 г. № А67-85/2015.
9. Постановление Восемнадцатого ААС от 02.09.2015 г. № 07- 24495/2014.
10. Решение АС Республики Коми от 17.07.2015 г. № А29-9938/2014.
11. Определение ВАС РФ от 18.01.2012 г. № ВАС-17651/11.
12. Письмо ФНС России от 15.02.2016 г. № ЕД-4-2/2363@ [Электрон. ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru

Дистанционная работа уже несколько лет разрешена законодательно, но компании все еще теряются при составлении трудового договора. На что нужно обратить внимание, рассказала Елена Оржиховская, юрист департамента налоговой безопасности, международного планирования и развития КСК групп.

Дистанционная работа – это тренд среди работодателей. Удаленный труд таит в себе много особенностей, которые начинаются уже на стадии заключения договора, а именно – согласно положениям Трудового кодекса при дистанционном найме между работником и работодателем происходит электронный документооборот, трудовой договор не является исключением. Порядок заключения трудового контракта с дистанционным сотрудником регламентирован положениями статей 312–312.2 ТК РФ. Документ подписывается в электронном виде усиленной квалифицированной электронной подписью работника. Работодатель после получения электронной версии контракта от сотрудника обязан направить работнику бумажную версию договора по почте. Я всегда рекомендую направлять письма с описью вложения.

Стоит обратить внимание на то, что стороны могут заключить обычный трудовой договор без электронного обмена, так как в статье 312.2 ТК РФ используется слово «могут», а не «обязаны».


Если все же у организации есть возможность пригласить сотрудника на подписание контракта в офис, то лучше так и поступить. Во-первых, не придется тратить время на обмен документами по почте. Во-вторых, работодатель сможет проконтролировать проставление всех необходимых подписей, к примеру, отметку работника о том, что экземпляр трудового договора им получен на руки. В-третьих, не нужно будет копировать все локальные акты, чтобы направить их сотруднику в электронном виде для ознакомления. Местом заключения договора указывается во всех случаях место нахождения работодателя.

Сотрудник при приеме на работу обязан направить компании общий пакет документов, который предоставляют и все остальные сотрудники, правда, тут обмен бумагами возможен в электронном виде. Если работодатель требует от работника документы на бумажном носителе, то сотрудник обязан направить заверенные нотариусом копии по почте заказным письмом с уведомлением (ч. 3 ст. 312.2 ТК РФ).

Организация обязана получить у такого сотрудника согласие на обработку персональных данных иначе не будет никаких законных оснований хранить копии документов. В трудовом договоре должно быть зафиксировано все вышеуказанное. Рекомендую записать электронные адреса обеих сторон договора, поскольку большая часть работы будет проходить именно через этот канал коммуникации.

При формировании условий договора в пункте «место работы» указывается адрес работника. В трудовом договоре пропишите все основания, по которым работодатель имеет право уволить сотрудника. Так, Свердловский областной суд в Апелляционном определении от 11 мая 2017 года по делу № 33-7310/2017 удовлетворил требование сотрудника о восстановлении на работе. Обстоятельства дела заключались в следующем. Истец был принят в банк на должность кредитного менеджера. Трудовой договор о дистанционной работе расторгнут на основании служебных записок о невыполнении плановых показателей. Приходя к выводу о незаконности увольнения истца, суд исходил из того, что в соответствии с частью 1 статьи 312.5 Трудового кодекса расторжение трудового договора о дистанционной работе по инициативе работодателя производится в том числе по основаниям, предусмотренным трудовым контрактом.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что договор (с учетом всех дополнительных соглашений) не содержит каких-либо дополнительных оснований расторжения соглашения, в связи с чем увольнение истца ответчиком по правилам статьи 312.5 ТК РФ не может быть признано законным.

После подписания трудового договора работодатель обязан издать приказ о приеме на работу и заполнить личную карточку. С приказом о приеме на работу компания знакомит работника тем же способом, которым заключается сам договор.

Заполнение трудовой книжки не требуется, в случае если стороны договорились не вносить запись о дистанционной работе. Следует обратить внимание на то, что работодатель не обязан оформлять трудовую книжку впервые поступающему на дистанционную работу сотруднику (ч. 6 ст. 312.2 ТК РФ). Еще одним отличием дистанционного работника от обычного является то, что получать СНИЛС он обязан самостоятельно, тогда как для обычных сотрудников получение СНИЛСа – это обязанность работодателя.

В Трудовом кодексе указано: «впервые поступающего на работу»; все же полагаю, что СНИЛС будет получать самостоятельно и тот, кто, к примеру, потерял свою «страховку», хотя на работу данный сотрудник может устраиваться и не первый раз.

Выбор оборудования
Организация рабочего места и процесса контроля зависит от условий заключенного договора, а именно – будет ли работник использовать предоставляемые или рекомендованные работодателем оборудование, программно-технические средства, средства защиты информации, иные средства или он использует собственные (арендованные) оборудование и программно-технические средства.

Согласно части 3 статьи 312.3 Трудового кодекса при использовании работником предоставляемых или рекомендованных компанией оборудования, программно-технических средств, средств защиты информации, иных средств работодатель обязан ознакомить сотрудника с требованиями охраны труда при работе с данными оборудованием и средствами.


Обычно дистанционные работники самостоятельно определяют время работы и отдыха, более того, такое право им предоставляет Трудовой кодекс РФ (ч. 1 ст. 312.4). Я же работодателям рекомендую в договоре прописать конкретное время, когда работник должен быть доступен онлайн, иначе трудовой договор не будет иметь никаких мер контроля над сотрудником.

В таком трудовом договоре следует подробно расписать, в какие сроки должны поступать ответы от работника, как он должен отчитываться, в какие периоды, нужно предусмотреть положение о том, каким образом работник сообщает работодателю о том, что задание получено (по электронной почте, смс-сообщением, устно по телефону и т. д.), должна ли быть промежуточная связь, о порядке и сроках возмещения работнику расходов, связанных с дистанционной работой, если по условиям договора он использует оборудование и иные программные и технические средства, принадлежащие ему либо арендованные (ст. 188, ч 1 ст. 312.3 ТК РФ). В договоре целесообразно четко прописать, какие именно расходы подлежат возмещению и должны ли они быть документально подтвержденными.

Компенсации и налоги
Часто на практике случаются ситуации, когда работодателю требуется, чтобы хотя бы раз в месяц дистанционный сотрудник появлялся в офисе. Подобные поездки работодатель вправе признать командировкой, так как для дистанционных работников нет никаких особых условий по командировкам и такая поездка осуществляется на основании распоряжения работодателя. Компании такие расходы учитывают при налогообложении прибыли (подп. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ, письма Минфина России от 14 апреля 2014 г. № 03-03-06/1/16788 и от 1 августа 2013 г. № 03-03-06/1/30978).

Согласно пункту 7 статьи 26 Налогового кодекса организация обязана удерживать НДФЛ с дистанционного работника и уплачивать его в бюджет по месту своего учета. В данном случае работодателю стоит проверить налоговое резидентство сотрудника, так как НДФЛ удержать возможно только с резидентов или нерезидентов, получающих доходы в России. Иначе говоря, если местом работы в трудовом договоре определена не Россия, то НДФЛ не удерживается.

Обратите внимание
Обычно дистанционные работники самостоятельно определяют время работы и отдыха, более того, такое право им предоставляет ТК РФ. Я же работодателям рекомендую в договоре прописать конкретное время, когда работник должен быть доступен онлайн, иначе трудовой договор не будет иметь никаких мер контроля.

Никаких иных особенностей налогообложения дистанционная работа в себе не скрывает.


Судебная практика показывает, что многие работники заблуждаются в отношении своих трудовых договоров, относя их к договорам по дистанционной работе. Так, Московским городским судом было рассмотрено дело № 33-10621/2017, где работница указала, что уволена за прогул, но ей был установлен режим гибкого рабочего времени и была предоставлена возможность удаленной (дистанционной) работы. Однако суд установил, что в договоре не имелось указания на то, что работа носила дистанционный характер, в связи с чем сотруднику было отказано в удовлетворении требований.

Дистанционная работа, с одной стороны, вызывает много вопросов у работодателей, с другой стороны – это удобный механизм экономии денежных средств. Не бойтесь такой формы занятости ваших сотрудников, в настоящее время существует большое количество программ, которые отслеживают, сколько времени каждый сотрудник работал и что конкретно он в это время делал. Просто старайтесь учитывать в трудовом договоре все условия, которые работник обязан соблюдать.

Многие компании сталкиваются с ситуацией, когда один из участников бизнеса хочет выйти из состава участников/учредителей. В этой статье приведена пошаговая инструкция по правильному алгоритму действий всех сторон в такой ситуации.

Елена Оржиховская, юрист департамента налоговой безопасности, международного планирования и развития КСК групп.

Данная инструкция позволит вам оперативно отразить изменения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, при минимальном наборе документов.

Способы выхода из состава участников ООО
Есть несколько способов выхода из состава участников Общества с ограниченной ответственностью (далее по тексту – ООО) (статья 94 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту – ГК РФ)):

• Продажа доли в уставном капитале (пп. 2 п. 1 ст. 94 ГК РФ)
• Отчуждение своей доли Обществу, путем подачи заявления (пп. 1 п. 1 ст. 94 ГК РФ).

Согласно абз. 5 п. 1 ст. 8 и п. 1 ст. 26 ФЗ № 14 выход из состава участников ООО независимо от способа выхода возможен, если такое действие предусмотрено уставом, либо с согласия других участников.

Выход участника из ООО невозможен, если в результате не останется никого кроме самого общества, состоящего из одного лица и что немаловажно доля в уставном капитале на момент отчуждения должна быть полностью оплачена.

Вся процедура выхода участника из общества, требует очень внимательного отношения к заполнению документов, так как в случае малейшей и на ваш взгляд, это может совершенно нелепой опечатки в регистрирующем органе можно получить отказ в регистрации изменений, в связи с чем, мы настоятельно рекомендуем не экспериментировать и не тратить свое время на составление документов, о которых пойдет речь в статье, а обращаться к экспертам в этой области.

С чего начать процедуру выхода из ООО
Процедура начинается с того, что участник пишет заявление о выходе участника из ООО. Указанное заявление участника о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок (Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

Далее данное заявление, выходящий участник направляет исполнительному органу (как правило, это генеральный директор/директор). Со дня получения Обществом заявления от участника, его часть переходит к Обществу, без оформления дополнительных документов, при этом некоторые компании собирают собрания участников, в протоколе которого отражают, что доля выходящего переходит Обществу и не перераспределяется участникам. Участник же больше не принимает участие в общих собраниях.

Доля, перешедшая Обществу, не учитывается при определении результатов голосования на общем собрании (п. 1, ст. 24 ФЗ № 14), поэтому все дальнейшие решения принимаются только оставшимися участниками.

Со дня получения заявления у компании возникают следующие обязанности:

1. В течение 3-х месяцев (если иной срок не предусмотрен в уставе) выплатить вышедшему совладельцу действительную стоимость его доли (п. 6.1 статьи 23, статья 26 Закона об обществах с ограниченной ответственность) . Она рассчитывается по формуле: Действительная стоимость = Номинальная стоимость / Уставный капитал Х Чистые активы.
2. В течение одного месяца зарегистрировать соответствующие изменения, связанные с переходом доли к Обществу. Если выход участника из ООО сопровождается решением о распределении, то в течение одного месяца с момента принятия такого решения.
3. В течение одного года решить судьбу доли, перешедшей к Обществу. Для этого можно воспользоваться одним из вариантов, предусмотренных п. 2 ст. 24 ФЗ № 14: -ее распределение среди оставшихся участников, пропорционально их участию в уставном капитале; продажа одному или нескольким участникам; продажа третьим лицам, если это не запрещено уставом.

В данной статье я опишу вариант – распределение.
Самый оптимальный вариант для Общества – это провести одно собрание участников, после получения заявления о выходе. На данном собрании рекомендуется рассмотреть вопрос о распределении доли вышедшего участника, чтобы в дальнейшем не готовить второй комплект документов. Ниже представлен пример протокола:

Важно! При распределении нужно помнить о том, что если одно ООО приобретает более 20% уставного капитала другого, оно обязано незамедлительно подать публикацию в «Вестник» (п. 4 ст. 6 ФЗ № 14).

Для регистрации изменений в регистрирующий орган подаются следующие документы:

1. Заявление по форме Р14001 (программу для подготовки данного документа можно скачать по ссылке: https://www.nalog.ru/rn77/program/5961277/)
2. Заявление (1 экз.) – подтверждает факт перехода его части к обществу
3. Протокол (Решение) о выходе участника из ООО, и о распределении доли (1 экз.) – подтверждает факт ее распределения, а также устанавливает новые размеры их участия.

Заполнение заявления по форме Р14001 при выходе участника
В заявлении Р14001 заполняются: первый (титульный) лист, страницы на участников (физических лиц – «Д»; российских юридических лиц – «В»; иностранных юридических лиц – «Г»), страница «З», ну и конечно «Сведения о заявителе».
При заполнении формы Р14001 важно учитывать, что в заявлении мы должны отразить все изменения, произошедшие в обществе в связи с выходом из состава участников ООО. Ведь доля вышедшего участника не сразу переходит к оставшимся, сначала она переходит к Обществу, а оно ее пропорционально распределяет среди оставшихся участников.

Пример заполнения
Для примера возьмем ООО «Елена» с размером уставного капитала 30 тыс. руб., в котором три участника: все участники физические лица с 1/3 долей в уставном капитале. Заявителем выступает руководитель (исполнительный орган).
Титульный лист заполняется в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Указываем сведения о юридическом лице, в отношении которого вносятся изменения, и в п. 2 выбираем цифру «1».
В отношении вышедшего участника заполняется только первая страница листа «Д», в п. 1 выбираем цифру «2», п. 2 заполняем в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, п. 3 и 4 заполнять не надо (п. 5.9.1 Требований).

На каждого участника, которому была распределена доля участника ООО, заполняется соответствующая страница заявления добавляем по листу «Д». В отношении оставшихся участников: в п. 1 ставим цифру «3», п. 2 заполняем в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, в п. 4 указываем новые сведения о доле в уставном капитале: номинальную стоимость и размер. Размер нужно указать либо в процентах, либо в простой или десятичной дроби.
Лист «З» – здесь отражаются сведения о переходе доли к обществу и ее распределении между оставшимися участниками. В п. 1.1 и в п. 1.2 указывается ее номинальная стоимость, которая перешла к обществу и потом была распределена. В п. 2.1 и п. 2.2 рекомендуется поставить цифру «0», но есть на этот счет и другие мнения.

Лист «Р» – заполняются данные на заявителя. В п. 1 выбираем «01», в п. 4.6 рекомендую, как минимум указывать номер контактного телефона, далее в п. 5 выбирается каким способом выдаются документы, после регистрации изменений. П. 6 оставляем незаполненным, этот пункт заполняется лицом, заверяющим данную форму.
Такой комплект подается, если процедура регистрации осуществляется в один этап – участник покидает общество, его часть, перешедшая к обществу, распределяется на общем собрании и документы подаются в регистрирующий орган.

Если же вы не станете сразу распределять долю вышедшего участника, то вам необходимо подавать документы в два этапа:
1 этап:

1. Заявление Р14001. В заявлении заполняется: первый лист; соответствующая страница на вышедшего участника; «З», в котором в п. 1.1 и 2.1 указывается номинальная стоимость доли, перешедшей к обществу, в п. 2.2 указывается ее размер, перешедший к обществу либо в процентах, либо в простой, либо в десятичной дроби, а также страница Р «Сведения о заявителе».
2. Заявление о выходе;
3. Протокол (решение) о выходе из состава участников ООО.

2 этап:

1. Заявление Р14001. Заполняются первый лист, соответствующие страницы («В», «Г», «Д») на каждого участника с указанием новых размеров их долей и лист «З», в котором в п. 1.2 указывается номинальная стоимость части, которая была распределена и в п. 2.1 и 2.2 ставится «0» слева от точки. Страница «Р», конечно же, тоже.
2. Протокол (Решение) о распределении;

Следующий шаг – это получение документов из регистрирующего органа. Законодательно определен срок в пять рабочих дней с момента приема документов на внесение изменений в реестр. После чего будет выдан на руки лист о внесении изменений.

Заключительный шаг – уведомительный. Смена учредителей ООО в 2017 году обязывает сразу же после окончания мероприятий уведомить банк о внесенных изменениях в состав участников.
Поскольку практика показывает, что регистрирующий орган выдает невероятное количество отказов мы в очередной раз рекомендуем не заниматься самоделками, а привлекать профессионалов.

Итак, чтобы покинуть ООО в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 94 ГК РФ, нужно пройти следующие этапы:

• Написать заявление в свободной форме и заверить его у нотариуса.
• Передать заявление на подпись генеральному директору.
• Провести собрание участников Общества и составить Протокол общего собрания, которым утверждается согласие остающихся участников, а также принимается решение о распоряжении долей уходящего.
• Заполнить форму Р14001 для внесения изменений в единый реестр юридических лиц (ЕРГЮЛ).
• Генеральный директор готовит всю необходимую документацию, заверяет ее у нотариуса и передает на утверждение в ФНС.
• Получить документов из регистрирующего органа.
• Уведомить банки.

Каждый год Роскомнадзор публикует свою статистику по жалобам о неправомерном использовании персональных данных граждан. Уже не первый год банки являются лидерами данного рейтинга. В начале этого года Роскомнадзор сообщил, что на долю банков приходится 14,2 тыс. жалоб граждан и значительно меньше жалоб на других операторов персональных данных. Видимо, для банков еще долго тема использования персональных данных будет актуальна. В данной статье рассмотрены изменения в законодательстве, связанном с персональными данными, а также даны инструкции оператору по правильному поведению, которые позволят не получить штрафы.

В феврале 2017 года были приняты поправки в ст. 13.11 КоАП РФ, а именно:
- изменился максимально возможный размер штрафа с 10 тыс. рублей до 75 тыс. рублей. Следует обратить внимание на то, что размер штрафа указан за одно нарушение, если при проверке Роскомнадзор найдет несколько нарушений, то юридическое лицо будет оштрафовано за каждое в отдельности;
- изменилась сама процедура привлечения к административному наказанию, теперь Ромкомнадзору не нужно обращаться в Прокуратуру, функция привлечения к наказанию передана ему.

Чтобы не получать ненужные штрафы, нужно правильно организовать в компании обработку персональных данных.

Не стоит забывать, что в случае судебного спора с организации могут быть взысканы судебные расходы и денежные средства за причиненный моральный вред.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее — Закон о персональных данных) обработка персональных данных — любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных.

Выполняем обязанности оператора
Обязанности оператора можно разделить на два вида:
• выполняемые при любом положении;
• выполняемые при определенных обстоятельствах (либо имеются исключения).

Получаем согласие на обработку персональных данных
Согласно положениям Закона о персональных данных, оператор обязан получить согласие от их владельца.
Я бы разделила субъектов персональных данных на две группы: сотрудники и все остальные.
Согласие может быть получено в виде отдельного документа либо в электронном виде, если действия происходят на сайте.

Так, Ростовским областным судом было рассмотрено дело по иску о предоставлении информации и взыскании морального вреда. Обстоятельства дела: истец получил кредитную карту в банке, далее банк сделал переуступку прав требования, новый банк направил истцу уведомление о необходимости явиться в офис банка для подписания документов, Истца смутило, что банк от него не получил согласия на обработку персональных данных, в связи с чем истец направил в банк заявление о предоставлении ему информации, связанной с его персональными данными. Банк от удовлетворения требований истца уберегло грамотно составленное согласие на обработку персональных данных, в котором было указано, что одной из целей обработки является сбор задолженности в случае передачи банком третьим лицам функций и (или) полномочий по обслуживанию кредита и сбору задолженности на основании заключаемых банком договоров с данными лицами.

Работодатель не всегда обязан получать согласие своих работников на обработку персональных данных, а только в том случае, если он планирует:
• обрабатывать биометрические персональные данные;
• использовать полиграф;
• передать данные третьим лицам;
• запросить данные у третьих лиц;
• поручить обработку персональных данных аутсорсеру;
• передать данные в банк, чтобы оформить зарплатную карту;
• передать данные за границу;
• обрабатывать специальные категории персональных данных.

Обезличиваем персональные данные
Согласно п. 9 ст. 3 Закона о персональных данных, обезличивание персональных данных — действия, в результате которых становится невозможным без использования дополнительной информации определить принадлежность персональных данных конкретному субъекту персональных данных.

В случаях когда оператор достигает цели обработки или им потерян интерес к целям, Закон предоставляет оператору право выбора: обезличить или уничтожить персональные данные.
Чтобы обезличить персональные данные оператор выбирает один из методов, указанных в Приказе Роскомнадзора от 05.09.2013 № 996 «Об утверждении требований и методов по обезличиванию персональных данных»:
• метод введения идентификаторов — замена части сведений (значений персональных данных) идентификаторами с созданием таблицы;
• метод изменения состава или семантики;
• метод декомпозиции;
• метод перемешивания.

Обратите внимание, что данные методы установлены для государственных органов, для коммерческой организации они необязательны и в компании могут применяться другие.
Конечно, каждому оператору проще было бы просто уничтожать ненужные данные, но есть случаи, когда это невозможно, работодателям нельзя уничтожать большую часть кадровой документации, так как для нее установлен срок хранения.
Другие же операторы обезличивают персональные данные, когда в этом есть необходимость, например медицинской организации для статистики.

Уничтожаем персональные данные
Самый простой способ избавиться от ненужных персональных данных — уничтожить их.

Согласно п. 8 ст. 3 Закона о персональных данных, уничтожение персональных данных — действия, в результате которых становится невозможным восстановить содержание персональных данных в информационной системе персональных данных и (или) в результате которых уничтожаются материальные носители персональных данных.

Законом установлены случаи, когда оператор обязан уничтожить персональные данные:
1. Владелец персональных данных требует уничтожить их (ч. 3 ст. 20 Закона о персональных данных). Срок уничтожения — семь рабочих дней с момента поступления требования.
Так, Нижегородским областным судом было рассмотрено дело о неправомерном использовании персональных данных по иску об уничтожении персональных данных и взысканию морального вреда. Обстоятельства дела таковы: между ответчиком и третьим лицом было заключено соглашение о предоставлении овердрафта, впоследствии у третьего лица по данному соглашению образовалась просроченная задолженность. Истец, являющийся адвокатом, в рамках оказания юридических услуг обратился со своего телефонного номера к ответчику для получения информации по задолженности, но в последующем на телефонный номер истца стали неоднократно поступать звонки по вопросу погашения задолженности. Суд удовлетворил требования ответчика в полном объеме, обязал банк уничтожить персональные данные в течение 10 дней с момента вступления решения в силу (Апелляционное определение Нижегородского областного суда от 11.10.2016 по делу № 33-12355/2016).
Еще одно дело было рассмотрено Новосибирским областным судом по иску о признании кредитного договора незаключенным, уничтожении персональных данных, взыскании морального вреда и судебных расходов. Обстоятельства дела: истец пришла в магазин бытовой техники, где намеревалась купить товар в кредит, обратилась к кредитному менеджеру, предоставила все необходимые документы, менеджер внес в базу данные истца. Истец, не дождавшись ответа из банка, отказалась от заключения договора, но с того времени ей постоянно поступают звонки из банка с требованием погасить задолженность по кредиту. Суд удовлетворил требования истца, установив, что у банка не было законных оснований на обработку персональных данных истца (Апелляционное определение Новосибирского областного суда от 18.07.2017 по делу № 33-6839/2017).

2. Оператор самостоятельно обнаружил, что неправомерно обрабатывает персональные данные (ч. 3 ст. 21 Закона о персональных данных). Срок уничтожения — 10 рабочих дней с момента выявления оператором такого нарушения;

3. Достигнуты цели обработки персональных данных (ч. 4 ст. 21 Закона о персональных данных). Срок уничтожения — 30 дней с момента достижения цели;

4. Владелец персональных данных отзывает согласие на обработку его персональных данных (ч. 5 ст. 21 Закона о персональных данных). Срок уничтожения — 30 дней с момента поступления отзыва, если для целей обработки данные больше не нужно сохранять.

Исключение: если достигнуты цели обработки или владелец персональных данных отзывает их, оператор имеет право не уничтожать данные, если иное предусмотрено в заключенном сторонами договоре/соглашении либо оператором осуществляется обработка персональных данных на законных основаниях без согласия субъекта персональных данных.
Чтобы уничтожить персональные данные, нужно создать комиссию по уничтожению персональных данных и утвердить акт об уничтожении персональных данных.

В заключение хотелось бы сказать, что принцип, который позволит сэкономить на штрафах и иных расходах, прописан в ст. 6 Закона о персональных данных, а именно: обработка персональных данных должна осуществляться с соблюдением принципов и правил, предусмотренных указанным Федеральным законом.

Каждая организация самостоятельно либо с помощью консультантов должна периодически оценивать риски бизнеса. Для этого необходимо вести четкий документооборот, контролировать правильность заполнения всех документов, в том числе и транспортных. Елена Оржиховская, юрист департамента налоговой безопасности, международного планирования и развития КСК групп, рассказала о правилах заполнения транспортной накладной.
 
Согласно Письму ФНС России от 21 марта 2012 года N ЕД-4-3/4681@ транспортная накладная является документом, подтверждающим расходы на перевозку, поэтому если ваша организация имеет такие расходы, то можете быть уверены, что сотрудники налогового органа при проверке обязательно обратят внимание на транспортные документы. Я рекомендую с особой аккуратностью заполнять эти бумаги. Документы содержат много информации, и правила их заполнения строго регламентированы. Транспортную накладную нужно оформлять только в случаях, когда перевозка осуществляется сторонним перевозчиком. Форма накладной утверждена Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2011 года N 272 в Приложении N 4 к Правилам перевозки грузов. Настаивает на ее использовании и Минфин России, о чем ведомство сообщило в Письме от 20 июля 2015 года N 03-03-06/1/41407.
 

Составление документа

 
Составлением транспортной накладной чаще всего занимается сам грузоотправитель, если иное не предусмотрено договором перевозки, ваша компания при этом является плательщиком за перевозку и одновременно грузоотправителем или грузополучателем. В случае когда транспортную накладную составили не сотрудники организации, необходимо проверить правильность предоставленного документа. В соответствии с п. 2 ст. 785 Гражданского кодекса заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или Кодексом).
 

Порядок заполнения

 
В графах 1 и 2 транспортной накладной указываются наименование, телефон и адрес грузоотправителя и грузополучателя, также можно указать и ИНН сторон сделки. В графе 3 необходимо указать наименование перевозимого груза, тут стоит обратить внимание на то, что бывают случаи, когда товара по формату ТОРГ-12отгружается много и его невозможно перевезти на одной машине за одну поездку, в таком случае необходимо в транспортной накладной указывать конкретное наименование товара, чтобы потом у инспекторов не возникло вопросов о том, в какой день перевозился определенный товар и перевозился ли он вообще.
В графе 4 указываются сопроводительные документы на груз. Мы рекомендуем внимательно изучать условия договора, на основании которого вам предоставляются услуги по перевозке. В гражданско-правовых договорах нередко встречается такое положение: "Поставщик обязуется вместе с товаром передать все необходимые документы, а именно счет-фактуру, товарную накладную и сертификаты качества". Так вот, все указанные документы в договоре желательно дополнительно прописать в этом пункте: как показывает судебная практика, есть случаи, когда именно из-за того, что в транспортной накладной не были указаны сертификаты в качестве сопроводительных документов, ревизоры пытаются "снять" расходы на перевозку товара.
А вот с графами 5 и 8 ситуация противоположная, многие компании их просто игнорируют, так как их заполнение или незаполнение никаких негативных последствий с точки зрения налогообложения не несет.
Графу 5 нужно заполнять в том случае, если осуществляется перевозка товаров, которым требуется специализированный транспорт.
 

Точные адреса

 
В графах 6 и 7 необходимо прописывать точные адреса погрузки и разгрузки. Обратите внимание: здесь указывается именно адрес склада, а не адрес места нахождения общества. В этих же пунктах указывается масса груза. В связи с введением системы "Платон" необходимо отслеживать, чтобы масса перевозимого груза соответствовала грузоподъемности автомобиля.
Кроме адресов отправки и доставки важно правильно написать даты и время прибытия транспорта (п. 68Правил перевозок). При заполнении данных пунктов стоит обратить внимание на расстояние между складами, на практике бывает много случаев, когда склады находятся в разных регионах на огромном расстоянии друг от друга, а по документам одна и та же машина успевает съездить в течение одного дня несколько раз туда и обратно; так вот, налоговые органы давно уже проверяют, сколько поездок может совершить автомобиль.
 

Отказ в вычете

 
Нужно работать только с реальными перевозчиками, а не нанимать физических лиц на личном транспорте.
Инспекторы могут отказать в вычете НДС и в признании расходов, если в транспортной накладной указаны недействительные номера машин. Так, на практике встречались случаи, когда в накладных указывались вообще не зарегистрированные в ГИБДД автомобили. Указывая реальных водителей в документах, нужно сделать так, чтобы такие водители могли подтвердить факт перевозки груза, так как сотрудники ФНС имеют право вызывать водителей на допросы.
Не стоит также забывать о том, что все компании обязаны проверять своих контрагентов на добросовестность.
Не забывайте: в случае недобросовестности контрагентов покупатель несет определенный риск не только по исполнению гражданско-правовых договоров, но и в рамках налоговых правоотношений, поскольку в силу требований законодательства компания может лишиться возможности произвести налоговые вычеты либо воспользоваться льготным порядком исчисления налогооблагаемой базы ввиду отсутствия надлежаще оформленных первичных бухгалтерских документов (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25 мая 2017 г. по делу N А40-170497/2016).
В графе 15 транспортной накладной обязательно указывайте плательщика за перевозку, таким образом из документа прямо видно, кто понес расходы.
 

День в день

 
Не все компании могут оформлять документы в день перевозки груза, такого быть не должно, но бизнес так работает. Если подобный "грех" замечен за перевозчиками, я рекомендую в транспортных накладных (подготовленных задним числом) проверять реквизиты, так как многие коммерсанты указывают данные, которых не было на дату составления документа, к примеру, в транспортной накладной указан расчетный счет, открытый 10 мая 2017 года, а сама транспортная накладная оформлена 2 мая 2017 года, такие расхождения сразу заметны проверяющим и грозят доначислениями.
Неблагоприятные последствия могут быть и в том случае, если транспортная накладная подписана неуполномоченным лицом. Напоминаю, в случаях, если документ подписывает не генеральный директор, подтверждением полномочий для третьих лиц является доверенность. Транспортную накладную должны подписать: грузоотправитель (графы 6 и 16), грузополучатель (графа 7), перевозчик (графы 9 и 16), водитель (графы 6 и 7).
Транспортные накладные, заполненные с ошибками, по мнению инспекторов, не позволяют установить реальное движение товара. И именно поэтому фирме может быть отказано в признании расходов на перевозку и в вычете по НДС.
Хотя и с таким мнением фискалов можно поспорить. Дело в том, что наличие ошибки в оформлении транспортного документа не может служить основанием для того, чтобы сам факт физического перемещения товара ставился под сомнение. Так что в случае подобных придирок со стороны инспекции можно попытаться отстоять свою правду в суде.

Автор рассмотрел необходимость для арбитражных управляющих профстандарта и какие цели ставит перед собой Минтруд.

По мнению автора, Минтруд преследует следующие цели:

• «формирование критериев и стандартов добросовестности и недопустимости злоупотреблений для лиц, занимающихся арбитражным управлением;
• формирование профессиональных подходов для восстановления платежеспособности должника;
• формирование профессиональных подходов к деятельности по соразмерному удовлетворению требований кредиторов;
• регламентация требований к уровню профессионального развития арбитражных управляющих в области финансового оздоровления должников и восстановления их платежеспособности как средство саморегулирования профессионального сообщества и развития реабилитационных механизмов.»

Также Минтруд рассчитывает:

• на снижение количества злоупотреблений со стороны лиц, занимающихся банкротством;
• на повышение эффективности самой процедуры;
• на снижение социальной напряженности в обществе, вызванной невозможностью части граждан погасить ранее взятые на себя денежные обязательства.

Поэтому, по мнению автора, утверждение профессионального стандарта только положительно повлияет на деятельность арбитражных управляющих, позволит им зарабатывать на своем профессионализме, а Минтруд достигнет своих целей.

Пять этапов ликвидационной процедуры и пошаговая инструкция кадровику на каждом этапе.

Елена Оржиховская, юрист департамента налоговой безопасности, международного планирования и развития КСК групп

У любого сотрудника кадровой службы могут возникнуть вопросы о том, как правильно провести процедуру увольнения сотрудников при ликвидации компании. И это понятно: ведь не у многих есть опыт расторжения трудовых договоров на таком основании. Вот пошаговая инструкция действий, которая поможет избежать ошибок в такой ситуации.

1. Оформление решения о ликвидации
Абзац 2 пункта 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 №2 гласит, что основанием для увольнения работников по пункту 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ТК РФ) является именно решение о ликвидации организации.

Согласно п. п. 3,4 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) решение устанавливает порядок и сроки ликвидации, а также назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора).

Сразу отмечу, что под прекращение действия трудового договора по данному основанию подпадают все работники, в том числе беременные женщины, сотрудники, находящиеся на больничном, и работники, которые пребывают в отпуске.

Так кто же может принять решение о ликвидации организации? В соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ эти могут быть:

• учредители (участники) юридического лица или его орган, уполномоченный на то учредительным документом;
• суд в случае, когда организация осуществляет запрещенную законом деятельность либо деятельность без надлежащего разрешения (лицензии), и в других предусмотренных законом случаях.

При этом не следует приравнивать к ликвидации право налоговой инспекции на исключение из ЕГРЮЛ юридического лица, которое она признала прекратившим деятельность. Это скорее мера административного воздействия, и, кроме того, если она применена к вашей организации, то, вероятнее всего, кадровый документооборот в ней не велся надлежащим образом.

2. Уведомление службы занятости
На этом этапе в службу занятости населения направляется информация о ликвидации и о готовящемся увольнении работников. Главное в этот момент – соблюсти срок уведомления и определить, массовое увольнение предстоит или нет. Для извещения территориальной службы по труду и занятости используются формы, которые установлены Положением об организации работы по содействию занятости в условиях массового высвобождения, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 05.02.1993 №99.

Законом установлены обязательные данные, которые должны быть отражены в таком уведомлении. Так, в соответствии с п. 2 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 №1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» в случае принятия решения о ликвидации организации и возможном расторжении трудовых договоров организация-работодатель обязана сообщить об этом в службу занятости в письменной форме, указав должность, профессию, специальность работников, квалификационные требования, которые к ним предъявляются, а также условия оплаты труда каждого конкретного работника.

Обратите внимание, что с момента принятия решения о ликвидации все уведомления подписывает председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), поскольку управление юридическим лицом перешло именно к этому органу. Сроки уведомления установлены следующие:

• за два месяца до предстоящего увольнения первого сотрудника;
• за три месяца при массовом увольнении.

3. Уведомление работников
Общее правило увольнения в связи с ликвидацией организации установлено ч. 2 ст. 180 ТК РФ, которая гласит, что работники должны быть предупреждены о предстоящем увольнении персонально и под роспись не менее чем за два месяца до прекращения трудового договора. Для отдельных категорий работников могут быть установлены иные сроки такого уведомления. А именно:

• для сезонных работников – не менее чем за семь календарных дней (ст. 296 ТК РФ);
• для работников, заключивших трудовой договор сроком до двух месяцев, – не менее чем за три календарных дня (ст. 292 ТК РФ).

Работник считается надлежащим образом предупрежденным (уведомленным) о предстоящем увольнении, если он ознакомился с уведомлением под роспись. Если работник отказывается поставить подпись, то оформляется соответствующий акт. Желательно, чтобы такой акт подписали как минимум трое сотрудников: к такому документу не возникнет вопросов в суде, если в будущем уволенный сотрудник подаст к компании иск. В случае, если работник отсутствует на рабочем месте по какой-либо причине (отпуск, болезнь), работодателю следует специально вызвать его, чтобы ознакомить с уведомлением под роспись. Если же сделать это невозможно, то рекомендуется направить по почте письмо с описью вложения и уведомлением о вручении. Отсчет двухмесячного срока предупреждения в таком случае начнется с того момента, как работник расписался на уведомлении о вручении.

4. Издание приказа об увольнении и оформление трудовой книжки
Готовим приказ по унифицированной форме №Т-8, подписываем его и отдаем на подпись работнику.

Вносим запись о расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации в трудовую книжку со ссылкой на п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (п. 16 Правил ведения и хранения трудовых книжек, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 №225). Такая же запись вносится в личную карточку работника (по унифицированной форме №Т-2). Запись должна быть внесена в соответствии с действующим законодательством: п. 1 ст. 81 ТК РФ ««Увольнение в связи с ликвидацией предприятия».

Не стоит настаивать, чтобы работники писали заявления об увольнении по собственному желанию. В дальнейшем работник может либо отозвать заявление, либо обратиться в суд за восстановлением в должности, и доказать факт принуждения к написанию такого заявления ему не составит труда. Так, Ленинградский областной суд в своем Определении от 22.10.2015 №33-5252/2015 удовлетворил требования работника о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула.

Все записи, внесенные в трудовую книжку за время работы в организации, заверяются подписью работодателя или лица, ответственного за ведение трудовых книжек, а также работника, если он получает ее лично. При этом печать работодателя проставляется только при ее наличии в организации (абз. 1 п. 35 Правил; Разъяснения, утвержденные Приказом Минтруда РФ от 31.10.2016 №589н).

5. Производим все необходимые выплаты
При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации работодатель обязан выплатить работнику следующие суммы (ст. ст. 127, 136, 140, 178, ч. 3 ст. 180 ТК РФ):

• заработную плату за период работы перед увольнением, премии, надбавки и иные выплаты;
• денежную компенсацию за неиспользованный отпуск;
• выходное пособие в размере среднего месячного заработка;
• дополнительную компенсацию в размере среднего заработка пропорционально времени до истечения срока предупреждения об увольнении, если работодатель увольняет работника с его согласия до истечения двухмесячного срока предупреждения об увольнении;
• средний месячный заработок, сохраняемый на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, что работник обратился в этот орган в двухнедельный срок после увольнения и не был им трудоустроен.

Замечу, что трудовым или коллективным оговором могут быть предусмотрены и иные выплаты при увольнении в связи с ликвидацией организации. В размерах выплат есть исключения, которые я не буду рассматривать в рамках данной статьи. При необходимости вы можете обратиться к положениям ст. ст. 292, 296, 318 ТК РФ.

На любом из этапов у работодателя могут возникнуть сложности, а допущенные ошибки приведут не только к материальной ответственности, но и административной. Чтобы снизить подобные риски, мы рекомендуем обращаться к экспертам КСК групп. Мы дадим подробные рекомендации по поводу того, как правильно уволить сотрудников с учетом особенностей ситуации, сложившейся в компании. В случае возникновения судебных споров окажем услуги по правовому консультированию и судебному представительству. Не занимайтесь самоделками, обращайтесь к профессионалам!

В этой статье вы узнаете об основных ошибках работодателей при увольнении работников за прогул и о том, как эти ошибки предотвратить.

Елена Оржиховская, юрист департамента налоговой безопасности, международного планирования и развития КСК групп

Многие работодатели сталкиваются с такой ситуацией, когда сотрудник не выходит на работу в отсутствие уважительных причин. И при этом не каждый знает, как правильно уволить работника за прогул, а ведь нарушение процедуры увольнения является основанием для признания увольнения незаконным и восстановления такого безответственного сотрудника на прежней должности. В статье рассмотрены примеры из судебной практики, которые демонстрируют самые распространенные ошибки работодателей при увольнении по указанному основанию.
Работодателю важно соблюсти процедуру увольнения за прогул (процедуру применения дисциплинарного взыскания в виде увольнения за прогул), чтобы не возникли основания для судебных споров и возможности для восстановления на работе с выплатой соответственно компенсаций за моральный вред и прогул.

Согласно статье 81 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ), прогул - это однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей, за которое работодатель может уволить такого сотрудника.

Также это отсутствие работника на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Выявляем факт отсутствия
Законодательством РФ не предусмотрен порядок выявления отсутствия работника на рабочем месте, точнее говоря, закон не устанавливает конкретное лицо, которое выполняет данную функцию, более того, не всегда отсутствие работника означает, что он прогуливает, в наше время, можно оперативно выяснить по какой причине сотрудник не вышел на работу, посредством телефонного разговора, либо иного доступного источника связи (телеграмма, электронная почта и др.) и названная причина может быть уважительной, что впоследствии подтвердится документально.

Из вышеизложенного следует, что любой сотрудник организации может при обнаружении отсутствия работника, сообщить руководителю организации об этом в докладной записке.
Если же факт отсутствия не будет установлен, то вас ждет вот такой итог: в Апелляционным определением Свердловского областного суда от 03.12.2015 по делу N 33-18022/2015 о признании увольнения незаконным, восстановлении в прежней должности, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, поскольку факт прогула не установлен, при этом учтено отсутствие доказательств ознакомления работника с правилами внутреннего трудового распорядка, процедура увольнения нарушена (акт об отказе работника дать объяснения составлен в день предполагаемого прогула), суд удовлетворил требования работника.

Составляем акт
Если причина отсутствия все же вам неизвестна и вы полагаете, что работник отсутствует без уважительных причин необходимо составить акт об отсутствии на рабочем месте и при этом не менее важным является правильная фиксация времени отсутствия.

Так, согласно пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 такое отсутствие должно длиться не менее четырех часов в течение рабочего дня, поэтому внимательно заполняем дату и время, место составления акта и указываем в нем период, в который работника не было. Стоит обратить внимание, чтобы в этот период не попадал обеденный перерыв, так как в дальнейшем работник может заявить, что по факту на рабочем-то месте он отсутствовал всего лишь три часа, а потом у него начался обед, соответственно у работодателя не имелось никаких законных основании увольнять по данному основанию.

Наглядным примером может послужить Апелляционное определение Московского городского суда от 20.11.2015 по делу N 33-37783/2015, в котором е: Иск о признании приказов незаконными, восстановлении на работе, взыскании заработка за период вынужденного прогула, компенсации морального вреда удовлетворен частично, так как ответчик не представил суду доказательств, свидетельствующих о том, что истица совершила прогул, так как им не составлен акт.

Законом не установлена унифицированная форма документа, который нужно составить при отсутствии работника на рабочем месте, нет. Как правило, оно оформляется соответствующим актом.

Акт обязательно должен содержать следующее:

• ФИО и должность работника;
• дату и точное время отсутствия на работе
• точное время составления акта;
• ФИО и должности работников, подписывающих акт.

При этом желательно, чтобы акт подписали как минимум трое работников. Опять же законодательно не предусмотрено сколько сотрудников должны подписать такой акт. Мы рекомендуем привлекать к подписи такого акта: руководителя, кадрового работника, непосредственного руководителя или же сотрудников, которые физически могут наблюдать отсутствие их коллеги на рабочем месте.

В табеле рабочего времени (унифицированные формы N Т-12 и N Т-13, утвержденные Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1) необходимо отразить неявку работника путем проставления буквенного обозначения «НН» (неявка по невыясненным обстоятельствам).
В случае длительного отсутствия – период более суток, необходимо составлять несколько актов.

Запрашиваем объяснения работника
Увольнение за прогул – это мера дисциплинарного взыскания. Прогул – это дисциплинарный проступок. Соответственно работодатель обязан руководствоваться положениями статьи 193 ТК РФ положения, которой гласят, что до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.

Так, удовлетворяя требования работника Верховный суд Республики Саха (Якутия) в Апелляционном определении от 27.01.2016 по делу N 33-436/2016 о признании незаконным приказа об увольнении, изменении формулировки основания увольнения и записи в трудовой книжке указал, что работодателем не соблюдена процедура увольнения истца в части истребования от него письменного объяснения и предоставления двух рабочих дней для дачи такого объяснения.

При этом предоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания, а вот его незатребование является основанием для признания увольнения незаконным.

Требование о предоставлении объяснении составляется работодателем в свободной форме, при этом желательно указывать данные позволяющие возможность идентификации, что именно от данной организации поступило требование, к примеру на фирменном бланке организации.
Требование может быть заявлено работнику и в устной форме, однако в случае судебного разбирательства будет невозможно подтвердить такой факт.

Часто работодатели направляют уведомления о необходимости дать объяснения и этим ограничиваются и вот тут-то очередное нарушение. Работодатель в случае, если работник отказывается получать такое уведомление должен составить акт, в котором отразить отказ.
Многие работодатели не дожидаются, когда истекут два полных рабочих дня с момента вручения требования о предоставлении объяснений.

Помните, что отсчет двух рабочих дней не включает дату вручения требования и насчитывает два полных рабочих дня, акт о непредставлении объяснений следует оформлять следующей датой.

Увольнение
Уволить работника можно в течение одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Так, Санкт-Петербургский городской суд в Апелляционном определении от 16.03.2016 N 33-5368/2016 по делу N 2-9927/2015 удовлетворяя требования работника о восстановлении на работе и взыскании морального вреда, указал, что работодателем пропущен срок применения дисциплинарного взыскания, а также работодателем не представлено доказательств истребования у истицы объяснений по факту отсутствия ее на рабочем месте в указанные в приказе об увольнении даты, также в материалах дела отсутствуют соответствующие акты об отказе истцы от дачи объяснений.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе.

Увольнение оформляется приказом, с которым работодателя должны ознакомить работника под роспись. Так, согласно положениям статьи 84.1 ТК РФ в случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Заключение
Увольнение за прогул – это не обязанность работодателя, а его право. Вы можете уволить работника, но при этом потерять ценный кадр. Всегда нужно оценивать все плюсы и минусы такого увольнение. Дисциплина – это прекрасно, но развитие и процветание вашего бизнеса – вот ваша главная цель.

Мы рекомендуем проводить периодически кадровый аудит (услуга, которую предоставляют консультанты, основанную на проверке кадровой документации и выявлении фактов нарушения трудового законодательства), данный аудит позволит вам избежать административной ответственности за нарушение трудового законодательства, а так же вы получите ценные рекомендации экспертов, которые вас избавят от судебных разбирательств.

Эксперт комментирует недавно принятый Закон от 31.12.2017 № 502-ФЗ, который вступил в силу 11 января текущего года. Документом расширен перечень оснований для проведения трудовой инспекцией внеплановых проверок.

Теперь поводом для внезапного появления ревизоров может также стать получение инспекцией информации о том, что работодатель неправильно оформляет трудовой договор, уклоняется от его заключения либо заключает договор подряда или оказания услуг, который фактически регулирует трудовые отношения.

Автор статьи отмечает, что в законе не уточнено, каким способом ГИТ может получить подобный компромат на работодателя. К примеру, будет ли достаточным основанием для проверки статья в газете? И должны ли те, кто представил ложную информацию, нести за это ответственность? Также приведены примеры судебной практики по спорам, возникшим в связи с проверками трудовой инспекции.

Эксперт комментирует недавно принятый Закон от 31.12.2017 № 502-ФЗ, который вступил в силу 11 января текущего года. Документом расширен перечень оснований для проведения трудовой инспекцией внеплановых проверок.

Теперь поводом для внезапного появления ревизоров может также стать получение инспекцией информации о том, что работодатель неправильно оформляет трудовой договор, уклоняется от его заключения либо заключает договор подряда или оказания услуг, который фактически регулирует трудовые отношения.

Автор статьи отмечает, что в законе не уточнено, каким способом ГИТ может получить подобный компромат на работодателя. К примеру, будет ли достаточным основанием для проверки статья в газете? И должны ли те, кто представил ложную информацию, нести за это ответственность? Также приведены примеры судебной практики по спорам, возникшим в связи с проверками трудовой инспекции.

Владелец бизнеса, особенно если он начинающий, держит в голове множество вещей: от поиска хороших кадров до заказа качественной рекламы. Большинство вещей из этого списка, возможно, будет сделано впервые, и налоговая проверка здесь не исключение. Рано или поздно она состоится, и желательно к ней подготовиться заранее. Разберем основные тонкости, с которыми вы можете столкнуться на старте своего дела, и расскажем о сопровождении налоговых проверок, а помогут нам в этом специалисты из юридической фирмы «Прагмат».

Узнайте свою зону риска
Обычно налоговые проверки не происходят просто так. Чисто физически специалисты не могут посещать каждого и делать это часто. Есть специально разработанные критерии, изучив которые, налоговики могут посчитать вас потенциально интересным Клиентом и оформить выезд.
Вы сами можете заранее оценить подобные риски. Все необходимые данные прописаны в Приказе ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@, который есть в свободном доступе. Он создавался именно для того, чтобы повысить налоговую дисциплину и грамотность налогоплательщиков, поэтому с ним необходимо ознакомиться. Внимание проверяющих могут привлечь многие критерии, среди которых:

• низкая налоговая нагрузка; убыточная деятельность на протяжении двух и более лет; значительные суммы вычетов по НДС; среднемесячная зарплата на одного сотрудника меньше отраслевого показателя в регионе; игнорирование запросов ФНС; низкий уровень рентабельности.

Нюансов много, и даже нескольких отклонений от стандартов будет достаточно для проведения проверки. Поэтому нужно постоянно следить за перечисленными нюансами. Если такой возможности нет, доверьте контроль специалистам.

Проведите приготовления до прибытия проверки
Вам сообщили, что проверка все же состоится. Самое время позаботиться о приготовлениях до ее прибытия. При этом не стоит паниковать: предмет проверки можно будет узнать из решения о проведении, а менять его по ходу или выходить за рамки инспектор не имеет права.

Проверьте все документы: акты, счет-фактуры, накладные, штатное расписание, приказы о назначении, доверенности, должностные инструкции персонала. Все необходимое должно быть в наличии. Кроме того, стоит удостовериться, что документы правильно оформлены. Если отсутствуют определенные документы, то их необходимо сделать заранее.

Особое внимание следует уделить бумагам, которые имеют отношение к подрядчикам и контрагентам. Проверяющий инспектор будет тщательно изучать эти документы, поэтому вы должны опередить его и скрупулезно подойти к их оформлению. У вас должен быть полный пакет бумаг, не вызывающий никаких вопросов или сомнений.

Ведите себя спокойно во время проверки
Хорошим решением будет найти подходящую комнату для инспектора, в которой он изучит документы. Вам нужно принести все необходимые бумаги: чем меньше инспектор ходит без присмотра и чем реже он общается с вашими сотрудниками, тем лучше.

Можно выделить наиболее подготовленного человека для общения и помощи: обычно это бухгалтер или юрист. Однако хорошо подкованный кадр есть не в каждом коллективе, поэтому при подобных ситуациях часто прибегают к помощи извне, нанимая соответствующего специалиста. Это придает спокойствие и уверенность, особенно во время первой проверки.
Не следует забывать о базовых вещах — вежливости и учтивости. Общайтесь спокойно и тактично, проверяйте документы инспектора, делайте опись передаваемых бумаг, копируйте оригиналы перед передачей. В течение двух месяцев с момента проведения проверки вы должны получить акт с ее результатами. В особых случаях срок может быть продлен до шести-десяти месяцев.

Предприниматель, которому дорог его бизнес, должен задаваться вопросами: как защитить заработанное от мошенников, недобросовестных контрагентов либо от соучредителей, а сможет ли он самостоятельно справится с такой задачей?

О защите активов компании — когда, зачем, и что нужно защищать, расскажет эксперт Эдуард Калинкин, директор юридической фирмы «Прагмат».

Что такое защита активов
Под этим подразумевается комплекс правовых мероприятий, цель которых — сделать активы недоступными для посягательств со стороны третьих лиц. Таковыми могут быть недобросовестные конкуренты (сюда же отнесем и рейдерские захваты), контрагенты, нестабильная политическая, и как следствие этого и экономическая ситуация в стране, гибель или потеря дееспособности владельца бизнеса, либо желание одного из учредителей “выжать” из бизнеса все, прямо здесь и сейчас, без построения планов.

Потеря активов не всегда связана с недобросовестностью третьей стороны. Не стоит забывать, что и при добросовестном поведении организация может попасть в затруднительное финансовое положение, из-за которого возникает банкротство, а в результате этого утрата активов.

Собственник потерять активы может и по своей вине. Например, если он страдает какой-либо зависимостью, у него сложный бракоразводный процесс.
Защита активов не убавляет прав собственника на них. Он также контролирует их, получает выгоду, может распоряжаться на свое усмотрение: продать, подарить, передать в дар, ликвидировать, заложить и так далее.

Зачастую владельцу достаточно, просто тщательно и своевременно проработать этот вопрос.
Специфика защиты активов зависит от того, что вкладывается в это понятие. Так, с бухгалтерской точки зрения активы разделяют на оборотные и необоротные.
Оборотные – это те, которые предприятие расходует постоянно, и это нужно для осуществления своей деятельности. Например, сырье, расходные материалы, оборудование, деньги на счетах компании.
Необоротные – это те инструменты, которые находятся в собственности предприятия, и они используются многократно. Например, здания, где расположены производственные мощности, земельные участки, корпоративный транспорт.
Существует еще одно понятие активов — юридическое. Согласно ему, активы могут быть материальными и нематериальными.
Материальные — это те, которые присутствуют в физической форме, их можно оценить. Например, производственные базы, земельные участки, оборудование и транспорт, деньги на счету компании.
Нематериальные — те, которые нельзя выразить в физической форме, но они не менее важны для роста бизнеса. Это позиционирование бренда на рынке, репутация, квалифицированные сотрудники, клиентская база, партнерские отношения.

Активы могут определять и с экономической стороны — высоколиквидные и неликвидные. Первое — то, что можно продать по цене не меньше рыночной, второе — то, что стоит дешево и быстро продать его не получится.

Когда защита активов необходима
Распространенные ситуации, когда нужно выработать комплекс мер по защите активов:

• потенциальный или объективный риск потери имущества;
• в деятельности организации есть нарушения, которые повлекли за собой наложение штрафных санкций;
• в отношении собственника возбудили уголовное дело или это возможно в перспективе;
• вероятность рейдерского захвата, принудительного поглощения или слияния;
• арест активов предприятия из-за исполнительного производства;
• претензии кредиторов, которые могут привести к банкротству;
• серьезные претензии со стороны ФНС.

Следует иметь в виду, что защита активов из-за изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ очень усложнилась, а именно теперь юридическое лицо-должник не может самостоятельно выбирать себе управляющего, а назначают его кредиторы. Если заявление о банкротстве подает сам должник, то направляющего назначает суд. Из этого следует, что доступ к активам получает лицо, которое никаким образом владельцу компании не подчиняется.

О чем нужно знать собственнику компании
Многие предприниматели ошибочно полагают, что если самоустраниться, назначив номинально гендиректора, или подарить имущество по договору дарения кому-то из близких родственников, то активы попадают на подушку безопасности. Увы, нет.

Не стоит забывать про субсидиарную ответственность. Так, если у компании-должника нет денег расплатиться с кредиторами, то взыщут с личных активов реального собственника, а могут еще и с топ-менеджеров — тех, кто подписывал документы, принимал серьезные решения. Согласно действующим законам взыскать задолженность компании можно с топ-менеджеров, даже если юридическое лицо уже исключено из ЕГРЮЛ.

Также не получится обмануть и налоговую инспекцию — уже на предпроверочном этапе они выясняют кто бенефициар бизнеса, то есть фактический выгодоприобретатель. Самый популярный вариант — это допросы сотрудников. Мы утверждаем, что защита активов должна быть своевременной, и начинаться не в момент когда “жареным” запахло. Защищать активы нужно до первых неблагоприятных весточек, то есть до предпроверочного анализа, до претензий кредиторов и т.д

Так, при сопровождении налоговых проверок мы не только даем рекомендации нашим Клиентам как себя правильно вести, сопровождаем в ИФНС.

Как защитить активы компании
Универсального способа защиты активов нет. Нужно разрабатывать комплекс мероприятий исходя из того, какие активы есть у компании, их оценочная стоимость, каково положение компании на рынке и насколько хорошо организовано юридическое сопровождение.
Один из способов защиты активов — разделение собственника и самого актива. То есть нужно сделать так, чтобы юридически между ними не было связи, а доказать это даже в судебном порядке было бы сложно.

Самый простой способ — владеть активами через зарубежные компании. Владельцем в таком случае будет номинальный собственник, а фактический указывается только в трастовых соглашениях. Поскольку такие договоренности конфиденциальны, раскрыть их содержание можно только по судебному запросу. Например, при расследовании уголовного дела.
Другой способ отделить актив от его фактического собственника — это переоформление на родственника. Но как ранее озвучено, это не дает 100% защиты.

Также популярным способом защиты активов является оффшор. У многих это ассоциируется с чем-то негативным, но это не так на самом деле.

Функционал оффшорных инструментов используют трасты и частные фонды. Имущество компании передается в управление частному фонду или доверительному лицу и после этого оно становится недоступным для посягательств российского законодательства, мошеннических действий или рейдерства. При этом активы остаются в пользовании владельца, и они получают конфиденциальный статус.

Еще один способ защиты активов — подготовка пакетов документов на случай форс-мажора. Это объемный комплект бумаг — от договоров залогов до согласий супругов, отказов от имущественных претензий бывших мужей или жен, доверенности, договора уступки, расписки, которые подтверждают оплаты, долги и так далее. То есть в таком пакете документов должно быть подтверждение всех прав собственника на свои активы и в случае чего доказать в суде это будет несложно.

Все перечисленные способы имеют плюсы и минусы, поэтому прежде чем использовать какой-то из них, необходимо провести аналитику. Так, по ее результатам будет выбран комплексный способ защиты активов (то есть сочетание двух и более).
И, конечно же, важно грамотно структурировать бизнес, систематически (не реже одного раза в 2-3 года) проводить диагностику юридического отдела предприятия, вносить вовремя изменения, привлекая для этого независимых специалистов.

Налоговые споры, рейдерские захваты, мошеннические схемы третьих лиц или даже партнеров по бизнесу – все это жесткая реальность, а не сюжеты сериалов. Потерять свое дело легко, если не следить за тем, насколько грамотно идут бизнес-процессы в компании.

Как правильно структурировать бизнес, зачем проводить диагностику юридического отдела каждые 2-3 года минимум, расскажет руководитель юридического департамента фирмы «Прагмат» Артем Платонов.

Что такое юридическое структурирование и когда это нужно?
Структурирование бизнеса – это доработка и (или) реструктуризация модели построения предприятия. В частности, это перераспределение хозяйственной деятельности на несколько юридических объектов.

Эффективное юридическое структурирование поможет собственнику добиться контроля и безопасности, защитить свое предприятие от мошеннических и рейдерских посягательств.

В частности, юридическое структурирование помогает защитить бизнес от следующих рисков:
• налоговые доначисления;
• споры между соучредителями;
• уголовно-правовые последствия;
• риски субсидиарной ответственности топ-менеджеров и собственника компании;
• потеря личных активов и активов компании.
Исключить возникновения таких неприятностей невозможно, но снизить риски – да, при грамотной структуре бизнеса и своевременной юридической диагностике.

Когда необходимо структурирование бизнеса:
• в период финансовой нестабильности на предприятии, кризиса;
• если нужно провести реструктуризацию долговых обязательств;
• если есть реальные угрозы экономической безопасности;
• при недостатке инвестиций;
• если бизнес нужно вывести на международный уровень и сделать это безопасно.

Какие выгоды дает бизнесу структурирование
Разумеется, в каждом случае будут свои преимущества. Но, есть и несколько общих факторов:
Безопасность. Если структурировать бизнес путем разделения его на несколько объектов, то риски потерять все существенно снижаются за счет перераспределения активов и функций между разными частями предприятия. А также рейдерский захват или судебные споры не приведут к потери всего бизнеса, в худшем случае только какой-то его части.

Повышение эффективности за счет оптимизации бизнес-процессов. За счет грамотного структурирования собственник получает четкое и понятное распределение управленческих функций, а неэффективные бизнес-процессы исключаются.

Снижение налоговой нагрузки. Разделение бизнеса на несколько хозяйственных объектов позволяет применять разные системы налогообложения – которые будут выгодны в том или ином случае. Как следствие этого – снижение налоговой нагрузки.

Почему диагностика юридической структуры необходима раз в 2-3 года?
Законодательство очень быстро меняется, и не все штатные юристы умеют вовремя на такие изменения реагировать.

Так, в последние годы активно начал развиваться институт субсидиарной ответственности. Что это значит – ответственные лица своим имуществом теперь отвечают за долги компании. Например, если на счету предприятия нет средств для уплаты долгов кредиторам, а у топ-менеджера или собственника есть соответствующие личные активы, то взыщут с него.

Как правильно структурировать бизнес
Начинается все с анализа сильных и слабых сторон бизнеса, с расчета финансовых показателей. Далее проводится оценка технологических, производственных, финансовых возможностей компании, уровень качества и потребительский спрос на ее товары/услуги.

На основе полученной информации составляется оптимальная для этого бизнеса модель структурирования – так, чтобы это было эффективно, а ее внедрение не повлияло негативно на текущую работу предприятия.

Уже на этапе внедрения новой структуры могут создаваться новые юридические объекты, реорганизация или ликвидация существующих, перераспределяются активы, заключаются новые договорные отношения.

Разработки одной модели для структурирования мало. Чтобы такие мероприятия дали положительный эффект, нужно:
• определить, какие объекты компании неликвидны и ликвидировать их;
• исключить дублирование функций между одними и теми же отделами или лицами;
• правильно распределить финансовые потоки;
• диверсифицировать капитал;
• при необходимости внести изменения в учредительные документы, чтобы контроль над бизнесом оставался только у учредителей и собственника.

Многие собственники беспокоятся о том, что при таких масштабных изменениях, у контролирующих органов могут возникнуть лишние вопросы. Такое действительно может быть, но только при использовании каких-то незаконных, мутных инструментов. В своей практике ничего такого мы не используем, поэтому беспокоится нашим Клиентам не о чем.

Отношения – это всегда труд двух сторон, каждая из которых делает шаги навстречу партнеру. Неважно, говорим мы про создание семьи или построение бизнеса. Выходя на новый этап взаимодействия друг с другом, мы учимся, создаем что-то совместное и устанавливаем крепкую связь, которая требует доверия. Но что делать, когда доверие потеряно и отношения заканчиваются корпоративным конфликтом? Вместе с юристами из ЮФ «Прагмат» расскажем, как безболезненно расставаться с партнером по бизнесу и что делать, если конфликт все-таки произошел.

Как выйти из партнерства без ущерба для бизнеса?
Представим, что у вас с партнером есть совместное ООО, из которого тот решил неожиданно выйти. Причины такого решения могут быть разными: бизнес не пошел, случилась конфликтная ситуация, человек решил вернуться на родину (если это гражданин другой страны) или просто выбрал иное направление для развития. В чем бы ни было дело, ты все равно ощутишь не самые приятные эмоции от этой новости. В этот момент важно контролировать чувства: подойти к расставанию нужно взвешенно, отдавая предпочтение только тем действиям, которые не принесут вреда вам обоим.

У тебя есть три способа расстаться с бизнес-партнером:

1. Предложить партнеру продать свою долю. Такой вариант считается наиболее простым и прозрачным, но имеет свои минусы. Важно определить реальную стоимость доли, которая зависит от разных критериев, договориться с партнером о цене и найти деньги на выкуп. При этом нужно остаться с партнером в хороших отношениях, иначе он может найти покупателя на стороне (если это не противоречит уставу компании). Тогда ты будешь вынужден или идти на условия, выдвинутые продавцом, или готовиться к сотрудничеству с новым бизнес-партнером. В законе также сказано, что преимущественное право покупки доли остается за тобой.
2. Разделить бизнес. Вариант, который зачастую приводит к конфликтам между партнерами, – разделение компании на два самостоятельных бизнеса. Учитывай, что он подходит далеко не каждой компании. Допустим, если вашими основными активами является производственное оборудование, то, скорее всего, разделить бизнес у вас не выйдет. Решение принимается бизнес-партнерами совместно на общем собрании. Исходя из соотношения долей участников и имеющихся активов, вы решаете, что достанется каждому из вас. В итоге рождается две новых компании из одной старой. Также существует вариант выделения новой компании из старой. В таком случае одному из участников отходит старая компания с ее брендом.
3. Добровольный выход партнера из бизнеса. Вариант сработает, если вы решили расстаться полюбовно и не имеете друг к другу никаких претензий. Партнер пишет заявление о выходе из бизнеса, а компания выплачивает стоимость доли. Согласно закону, выходящий участник получает действительную стоимость его доли, которая рассчитывается из стоимости чистых активов компании. Почти всегда эта сумма гораздо меньше той, что можно получить при продаже доли. Поэтому партнеры рассматривают такой вариант решения вопроса крайне редко.

Что делать, если конфликт все-таки произошел?
Если бизнес-партнеры находятся в состоянии конфликта и не могут решить проблему, стоит обратить внимание на расстановку сил в компании. В основном она определяется двумя критериями: соотношением долей участников и статусом директора. Если должность директора в компании занимаешь ты, то по сути ты контролируешь бизнес, и основные решения остаются за тобой.

Когда силы в компании равноправны, первоначально придется решить конфликт, а уже потом искать пути отхода. Главное – всегда оставаться человеком, подходить к проблеме с холодной головой и находить решение, которое удовлетворит обоих партнеров.

Чтобы не доводить конфликт до суда, прежде всего бизнес-партнерам стоит обратиться к процедуре досудебного урегулирования — ты сможешь сэкономить свое время, деньги и сохранить отношения с контрагентами. Переговоры можно вести самостоятельно или при участии медиатора. Если диалог не складывается — обратиться к уполномоченному по защите прав предпринимателей, чтобы решить спор в административном порядке.

Если, несмотря на все усилия, дело все-таки дошло до суда, оставайся спокойным и доверь защиту своего бизнеса компетентным юристам. Судебная практика в сфере бизнес-конфликтов обширна, и лучшей защитой твоего бизнеса станут четкие корпоративные договоренности и действующее законодательство.

Как обезопасить бизнес заранее?
В начале любых отношений мы смотрим на то, как человек ведет себя в обществе и по отношению к нам. Как правило, люди и в жизни, и в работе демонстрируют одинаковые поведенческие паттерны. Если на этапе знакомства тебя что-то насторожило в партнере, стоит задуматься, нужно ли вообще создавать совместный проект. Важно «на берегу» понимать, с каким человеком придется работать и получится ли наладить эффективное взаимодействие.

Вот несколько советов, которые помогут обезопасить бизнес от конфликтных ситуаций:

1. Установите общие цели. Самый важный этап зарождения бизнеса. Вам обоим нужно понять, к какой цели вы будете совместно стремиться, проанализировать, отзывается ли она в каждом из вас, подумать, какими инструментами вы сможете достичь поставленного идеала.
2. Определите ценности каждого. Если ваши ценности разнятся, то вы не сможете руководить бизнесом рука об руку.
3. Обсудите все договоренности и зафиксируйте их. Важно прописать условия партнерства заранее, чтобы избежать негативных эмоций на этапе существования проекта. Сюда могут входить: разделение ответственности партнеров, вложения сторон в бизнес, возможные риски проекта, разделение прибыли, при каких условиях партнер может выйти из бизнеса и многое другое.
4. Распределите роли в компании. Нужно обязательно определить зоны ответственности, чтобы каждый понимал, как строить взаимодействие друг с другом. Подкрепите все договоренности документально. Это поможет структурировать ведение бизнеса и доказать свою правоту в случае конфликтной ситуации.
5. Обсудите спорные моменты сразу, а не накапливайте недовольство. Если между партнерами налажен диалог, возрастают все шансы на успех общего бизнеса.
6. Расставайтесь, если партнерство не складывается. Важно помнить, что с человеком всегда можно разойтись мирно. Поэтому, если ты еще до конфликта понял, что перед тобой не тот человек, дай ему возможность уйти.

Партнерство – это всегда про уступки, совместное решение сложных ситуаций, способность слышать другого и принимать его точку зрения. Хорошо, когда бизнес-партнер тебе по-человечески близок, ты доверяешь ему и готов на круглосуточное взаимодействие. Но иногда даже с таким человеком возникают конфликты, которые может разрешить только третья сторона. В такой ситуации поддержку окажут профессиональные юристы «Прагмата». Они направят тебя на нужный путь и дадут полезные советы, которые помогут сохранить твой бизнес и хорошие отношения с бывшим партнером.

Юридическая фирма «Прагмат» специализируется на выявлении и предупреждении рисков, возникающих у предприятий в ходе финансово-хозяйственной деятельности. Ее специалисты готовят компании к налоговым проверкам, исследуют потенциальные объекты инвестирования, разрабатывают структуры бизнеса, позволяющие максимально защититься от различного рода рисков, в том числе от потери активов в результате рейдерства. О работе компании рассказывают генеральный директор Эдуард Калинкин и руководитель юридического департамента Артем Платонов.

Каков полный перечень услуг, которые оказывает компания?

Э. К.: Он очень широк. В целом его можно охарактеризовать как юридическое сопровождение бизнеса в целях защиты активов компании, активов ее собственников и топ-менеджмента. Перечень включает в себя несколько блоков: взаимоотношения с налоговыми органами, сопровождение банкротства со стороны должника и со стороны кредитора, ликвидация компании, взыскание дебиторской задолженности. Мы также оказываем помощь в структурировании сделок, оценке продаваемого или приобретаемого имущества, сопровождаем любые споры между хозяйствующими субъектами по всей России.

На сайте компании сказано, что вы работаете в клубном формате. Он не мешает развитию бизнеса?

Э. К.: Двери в наш клуб открыты для всех, никаких ограничений не существует. Клубный формат означает лишь, что мы не гонимся за количеством Клиентов, не ставим задачу поставить оказание услуг на поток. Главное для нас — обеспечить высокое качество обслуживания Клиентов. Если, например, заключаем договор о взыскании дебиторской задолженности, то результатом будет считаться получение Клиентом денег, а не советы о том, как их получить. Составление отчета с рекомендациями по поводу дальнейших действий — лишь промежуточный этап взаимодействия с Клиентом. Мы считаем проект завершенным, когда наши решения нашли практическое применение и были реализованы. Клубный формат также предполагает знакомство Клиентов друг с другом. Мы проводим бизнес-завтраки, совместные вечера, на которых обсуждаются актуальные проблемы бизнеса, устанавливаются деловые отношения между членами клуба, заключаются контракты.

Какие из оказываемых услуг наиболее востребованы и, соответственно, находятся у вас в приоритете?

А. П.: Одним из приоритетов является налоговый блок. В нем выделю услугу по подготовке компании-Клиента к налоговой проверке и сопровождению такой проверки. Этими вопросами мы занимаемся более 10 лет, хорошо знакомы со спецификой работы разных отделов налоговой инспекции. Знаем, на какие факторы инспекторы обращают больше внимания, на какие меньше, а какие их вообще не интересуют. Соответственно, в ходе работы с Клиентом прогнозируем вероятность попадания компании в план выездных проверок, подсказываем, как еще на этапе предпроверки отвести от бизнеса нежелательное внимание налогового органа. В рамках данной услуги диагностируем налоговые риски финансово-хозяйственной деятельности, анализируем взаимоотношения Клиента с контрагентами опять же на предмет выявления рисковых факторов, разрабатываем рекомендации по предупреждению и минимизации выявленных рисков, сопровождаем внедрение в бизнес разработанных рекомендаций.

В проведении налоговых проверок за последнее время что-то изменилось?

А. П.: Раньше были популярны комплексные проверки за трехгодичный период по всем налогам и сборам. Сейчас инспекторы чаще проводят проверки за один-два квартала, причем отрабатывают не всю деятельность компании, а отношения с отдельными контрагентами, сделки с которыми вызвали у них определенный интерес. Такие проверки проводятся за два-три месяца в отличие от комплексных, которые могут длиться до двух лет. При этом вероятность поступления денег в бюджет в виде доначислений налогов увеличивается в разы. Автоматизированная система контроля АСК НДС, используемая сотрудниками налоговых инспекций, позволяет в режиме онлайн просмотреть всю цепочку движений товарно-денежных средств и составить корректное мнение о деятельности налогоплательщика. Например, сотрудник контрольно-аналитического отдела налоговой инспекции видит, что вы покупали у некоего контрагента кирпич, а в его отчетности нет сведений о том, где он его приобрел, как доставил и так далее. Такую сделку инспекторы причисляют к разряду подозрительных. Результатом становится вызов руководителя компании на комиссию, где ему предлагают подать уточненную налоговую декларацию по взаимоотношениям с сомнительным контрагентом. Если он отказывается, компанию вносят в план проверок.

Если компания обращается, когда проверка уже началась, вы можете чем-то помочь?

А. П.: Чаще всего в этот период и обращаются. И даже после получения акта выездной проверки. Однако акт — еще не решение, и возможность поправить ситуацию остается. Поэтому мы подключаемся на любой стадии. Результаты проверки напрямую зависят от собранных инспекторами материалов, а их можно формировать во время проверки. Мы анализируем документы, которыми уже располагает налоговый орган, и рекомендуем руководству отправить дополнительную документацию, которая как минимум внесет вариативность в оценку ситуации вокруг компании. Подчеркну, что речь идет не о фальсификациях, а о недоработках бухгалтерии. Когда инспекторы не видят какого-то документа, они оперируют категориями предположений, причем не в пользу налогоплательщика. Мы купируем такие предположения. И конечно же, согласовываем позиции с контрагентами, чтобы по итогам, например, допросов не возникла ситуация, когда Клиент и его контрагент сделали взаимоисключающие заявления.

Подготовкой к допросу и сопровождением на него тоже занимаетесь?

А. П.: Да, допросам уделяем серьезное внимание, потому что протокол допроса имеет высокую доказательную силу. Один неудачный ответ в протоколе может свести на нет всю работу с документацией. Кроме того, нередко инспекторы используют допрос для оказания психологического воздействия на налогоплательщика. Например, говорят, что за отказ от дачи показаний привлекут к уголовной ответственности, хотя на самом деле ответственность здесь только административная — штраф 3000 руб. Будучи в стрессе, директор или бухгалтер могут наговорить на допросе много лишнего. Присутствие грамотного юриста в таких ситуациях крайне необходимо.

Вы также оказываете услуги по юридическому структурированию бизнеса. Что в них входит?

А. П.: Наши Клиенты — средний и крупный бизнес, не ограничивающий себя рамками одного юридического лица. Наша задача в таких ситуациях — проанализировать юридическую структуру бизнеса как внутри, так и в отношениях с внешними субъектами. Результатом становится заключение, в котором указаны все потенциальные риски существующего положения и даны рекомендации по их устранению.

Каковы гарантии того, что предлагаемые вами решения не снизят эффективность хозяйственной деятельности предприятия?

А. П.: Наши проекты структурирования — многоплановые, требующие вовлечения менеджмента компании в их реализацию. Мы предлагаем несколько концепций и вместе с собственниками посредством мозговых штурмов выбираем модель, в наибольшей степени отвечающую особенностям бизнеса. Из структурирования нередко рождаются задачи, перекликающиеся с другими нашими услугами. Например, сопровождение банкротства, в ходе подготовки к которому формируем дорожную карту, позволяющую получить максимально подходящий Клиенту результат.

Какие из реализованных проектов особенно запомнились?

Э. К.: Запомнился проект по юридической реструктуризации градообразующего предприятия в Московской области, занимающегося в том числе научной деятельностью. Структура была запутанной до того, что, например, менеджер по отгрузке не знал, какому юрлицу отгружать тот или иной товар. Проект занял полгода. В итоге были четко разделены направления бизнеса, защищены юрлица и активы. Мы по сей день в дружеских отношениях с руководством этого предприятия. Пример из налоговой практики. Мы сопровождали в налоговой проверке торговую компанию, специализирующуюся на продажах текстиля. По итогам проверки организации доначислили 250 млн руб. налогов. В ходе досудебного обжалования нам удалось снизить сумму доначислений с 250 млн руб. до 108 млн руб. и тем самым сохранить компанию. Попутно создали безопасную модель той части бизнеса, которая не попала под проверку.

Что в планах по развитию компании?

Э. К.: Планируем масштабировать компанию, расширять штат юристов и менеджеров. Ставку будем делать на молодых специалистов, выпускников вузов, потому что, как известно, научить проще, чем переучивать. Также намерены увеличивать количество и тематику мероприятий с членами клуба. Уверен, что развитие клуба также окажет положительное влияние на наш бизнес.